对无被害人犯罪非犯罪化问题的思考

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对无被害人犯罪非犯罪化问题的思考

作者：枟桢

来源：《行政与法》2016年第03期

摘要：近年来，随着被害人权利保障视角的刑法学研究的逐步深入，基于自由与秩序、

法律规范与伦理道德的关联性分析也得以快速跟进。我国宽严相济的刑事司法政策在推动着国家能动司法以保障公民权利的同时，也为无被害人犯罪非犯罪化提供了政策依据和现实可能。本文从无被害人犯罪的基本特征入手，详细介绍了其价值取向，通过多视角论证了聚众淫乱非犯罪化的合理性，并严格设定了聚众淫乱非犯罪化的限制范围。同时，从无被害人犯罪的范畴，重点探讨了聚众淫乱罪，以期为社会公众认识此类犯罪提供新的思路和视角。

关键词：犯罪；被害人；无被害人；聚众淫乱

中图分类号：D924.3 文献标识码：A 文章编号：1007-8207（2016）03-0071-05

收稿日期：2015-12-20

作者简介：枟桢（1990—），女，山西五台人，南开大学法律硕士研究生，研究方向为刑法学。

近年来，很多案件涉及到“淫乱”“群P”和“换妻”等热点话题，引起了社会的高度关注。根据我国传统道德文化与法律文化，聚众淫乱行为不仅会严重破坏和冲击社会道德底线，而且还会严重干扰整个社会的正常秩序，因此，无论是我国刑法理论还是司法实务都将其犯罪化。但是，随着国家法治理性的提升和公民权利意识的增强，将通奸行为、同居行为以及淫乱行为排除法律规范的调整，去犯罪化的呼声日渐高涨。目前，我国对于无被害人犯罪特别是聚众淫乱行为非犯罪化问题的争论，已引起学界关于罪与罚的若干思考。

一、无被害人犯罪非犯罪化的概念解析

作为存在争议的一种犯罪类型——无被害人犯罪研究虽由来已久，但始终没有得到各国法学和犯罪学的足够重视，直到二十世纪六十年代，相关研究领域才向被害人方面深度扩展。无被害人犯罪，是指没有实际被害人或者同个人利益保护无关的犯罪，是为了保护公序良俗、宗教文化或道德教化而特别规定的犯罪。简而言之，无被害人犯罪既是不涉及个人法益保护的犯罪，也是没有对个人法益侵害或有侵害危险的犯罪。

无被害人犯罪在人类社会出现较早，但中外法学界对其进行深入研究则相对较晚。在欧洲中世纪，很多无被害人的行为，如卖淫、自杀、通奸等，仅仅因为宗教规范的原因而被纳入刑法的调整范围予以定罪量刑。随后，在二次世界大战期间，欧洲各国刑法纷纷以国家本位和社会本位为中心进行制定和修改，公民个人权利保障因为战争问题而没有得到法律的充分保护，