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民法总结

民法总结

民法与民法学

民法是指部门法,民法学是指研究民法规范及有关学理的一门法律科学

民法典是指在采用成文法的国家中,用以规范平等主体之间私法关系的法典。民法典是以条文的方式,以抽象的规则来规范各式法律行为、身份行为。有的民法典会采用习惯法作为补充规范的方式,此外也多半规定以当事人间私法自治的方式弥补各种法规的不足。

我国现行民法是1986年民法

民法调整什么

民法调整平等主体之间公民之间法人之间,公民与法人之间的财产关系以及人身关系

民法是什么:私法,人法,规则法,权利法

民法的性质:(一)民法为私法(二)民法为权利法(三)民法为文明法:(四)民法为实体法(五)民法为任意法(六)民法为国内法(七)民法为行为规范兼裁判规范

民法的渊源

有制定法,习惯,判例

制定法当中有宪法中的有关民法的规定,民事法律,民事法规,地方性法规中的民事规范,特别行政区的规范,国家机关对民事法律规范的解释,国际条约当中的民事法律规范

民法对人的效力:对无国籍人,外国人在我国领域内适用我国民法,另有规定除外。

民法对空间上的效力:在我国领域内,包括驻外大使馆等适用

民法在时间上的效力:我国的民法法律规范贯彻法律不朔及既往的原则,但也有例外

民法的适用规则:

(一)特别法优于普通法(二)后法优于前法(三)强行法优于任意法(四)例外规定排除一般规定(五)具体规定优先于一般性条款

民法基本原则是民事立法,民事行为和民事司法的基本原则

民法的基本原则是贯穿于民事法律规范整体的基本准则

民法基本原则的功能在于指导功能,约束功能,补充功能

注意没有惩罚功能

民法的基本原则有:自愿原则,平等原则,诚实信用原则,禁止权力滥用原则,公平原则,公序良俗原则

等价有偿原则不适用与我国民法.

不同于诚实信用原则,公序良俗是一种非交易道德在法律上的体现

民事法律关系

首先民事法律关系是一种社会关系,而这种社会关系通过民事法律规范调整形成了民事法律关系,那么法律调整的是那种关系呢: 第一种财产关系叫做物权关系这种关系的目的是用来确定财产的归属,调整这种关系的法律叫做物权法,第二种归民法管的财产关系是交换关系,这种关系在民法上被叫做债权关系,人身关系里面,民法只管由于血缘和姻缘而发生的关系血缘关系——父母子女关系,人身关系里面,民法只管由于血缘和姻缘而发生的关系

姻缘关系——配偶关系

民事法律关系的主体:双方当事人

民事法律关系的客体:享有哪些类型的法律概念,民事法律关系的客体是指民事权利和民事义务指向的对象

民事法律关系的内容:基本内容是民事权利和民事义务

民事法律关系的主体,客体,内容是三个要素不可分离的有机整体

民事法律事实:民事法律事实是指能够引起民事法律关系发生,变更或消灭的客观现象

一种是自然发生的,人不能控制的,叫做事件

另一种是人根据自己的主观意志自己决定的,自己作出来的,叫做行为

这两种合起来叫做事实

而能够引起上面所说的法律关系变化的,就叫做法律事实

几个事实联合起来发生,才可以导致法律关系发生的,这些联合起来的事实就叫做事实构成

事实行为完全不以意思表示为其必备要素,而民事行为以意思表示为必备要素;民事行为是民事法律行为的上位概念,包括民事法律行为、无效民事行为、可变更或可撤销的民事行为、效力未定的民事行为,不包括侵权行为、违约行为、无因管理行为等事实行为。

民事权利,义务,责任

民事权利

民事权利是民事主体享有的特定利益

2. 民事权利通常是指宪法和民法确认的权力

3. 民事权利受国家强制力保障

4. 民事权利的分类:财产权与人身权,支配权,请求权,形成权,抗辩权

5. 财产权包括物权,知识产权,债权等

6. 人身权包括人格权和身份权

7. 法人享有人格权,但是法人的人格权与自然人的人格权的内涵不同

8. 财产权与人身权的性质不同,财产权可转让,放弃,继承,而人身权不行,有些人身权可以转让,如肖像权

9. 知识产权既有财产权,又有著作权(人身权)

10. 支配权:支配权是指权利人可以直接支配权利客体,具有排他性

11. 物权是典型的支配权

12. 请求权:指权利人请求他人作为或不作为的权利

13. 请求权是指权利人请求义务人履行民事义务或者请求责任人承担民事责任的权利请求权是基于基础权利而发生的,有基础权利.才有请求权

14. 形成权:形成权是指权利人以自己的意思表示.使民事法律关系发生,变更或消灭的权力,属于形成权的包括追认权,选择权,,撤销权,抵销权,解除权及继承权的抛弃权

15. 抗辩权:对抗他人行使权利的权力,抗辩权通常对抗的是请求权,但不限于请求权,对于其他权力行使也可进行抗辩,对抗辩权的抗辩称为在抗辩或准抗辩

. 抗辩权的作用在于对抗和阻止他人行使权力,但他人的权利并不因此而受到消灭 ,(一时性). 抗辩权的行使以权利存在并且提出请求为前提,未提出则无从行使

绝对权和相对权:字面上理解就是绝对的权力,绝对权是指无需义务人实施一定行为即可实现,并且可以对抗不特定人的权利.物权,人格权,知识产权属于绝对权

特征是权利人无须通过义务人的行为,自己可以直接行使权力.二是义务主体是不特定的,因此称为对世权

相对权是指必须通过义务人实施一定行为才能实现,并且只能对抗特定人的权利,如请求权债权是典型的相对权

特征:权利人不能直接实现其权利,必须通过义务人的行为其权利才可实现,只能请求特定的人为一定行为,义务主体是特定的人,又称人权

主权力和从权利:主权利存在,从权力才能存在

在一般情况下从权利不能与主权力分离而单独转让

32. 民事义务分为绝对义务和相对义务,法定义务和约定义务作为义务和不作为义务,

支配权、请求权、抗辩权、形成权

其实,这四个权利只分为两组

第一组是支配权

其他三个是一组

支配权,不需要他人的主动的行为的配合就可以直接实现权利所包含的利益的权利

这里面有两层意思,第一,这个权利的行事不需要他人的积极性为的配合,只需要他人的消极行为——容忍、不妨碍、不干涉即可,

一般来说,人身权、物权、知识产权,都属于支配权

支配权的作用在于确定利益的归属和分配结果。

所有的支配权的存在,他的目的就是确定利益的归属和分配。这时文明世界的最基础的前提条件。所以,人身法、物权法、知识产权法,这时最基础的法律

支配权的利益可以直接实现,而请求权的利益只有在别人用积极的行为配合你

从这个角度说,请求权的利益,仅仅是一种潜在的利益的可能性

而支配权所代表的利益,是一种利益的确定的现实性

这就是请求权和支配权

所有的请求权,其实都来源于支配权

所以,支配权是最底层最基础的权利

请求权可以派生出形成权和抗辩权

抗辩权是一时性阻却请求权效力的权利

这里有几个关键词

一时性——临时的

阻却——不是消灭

针对性——抗辩权仅仅针对形成权

抗辩权只是阻止请求权发挥效力的权利

形成权是仅仅需要一方的意志(意思)而不需要他人的主动行为的配合就可以永久改变现存法律关系的权利。

这种权利也是针对请求权的

撤销权,解除权属于这一种

形成权可以产生变更、消灭现存关系的效力

而且,形成权一经行使,请求权立即消灭

抗辩权不能消灭请求权

还有,形成权一经行使,形成权本身也立即消灭

形成权是瞬时的权利,行使的时候他本身也就立即消灭了

形成权是请求权的影子,一旦条件出现了,形成权一出手,请求权立即就没了或变了,既然请求权没了,他的影子自然也就没了

支配权项下一般有占有、使用、处分、收益的权能

四个,形成权只针对请求权,而不能针对支配权支配权可以产生请求权

支配权产生了请求权

原权——救济权

请求权也可以作为原权出现

义务与债务人

义务是法律上的应当为一定的行为

义务是利益上的负数——不利益

更重要的是,义务并不包含法律上的强制性

义务仅仅有法律上强制的潜在的可能性

义务并不是必须履行

不履行义务也并不一定会产生法律上的强制

义务仅仅有法律上强制的潜在的可能性

义务并不是必须履行

不履行义务也并不一定会产生法律上的强制

责任呢?——不履行义务的法律上的不利后果

这时候,就产生了法律上的现实的强制了

责任是义务的可能的法律上的后果

责任具有现实的强制性

责任是直接的不利益

还有,责任是法律设定的对义务的担保

就是说,你有权不履行义务,但要承担责任呢?——不履行义务的法律上的不利后果这时候,就产生了法律上的现实的强制了

责任是义务的可能的法律上的后果

责任具有现实的强制性

责任是直接的不利益

还有,责任是法律设定的对义务的担保

就是说,你有权不履行义务,但要承担责任

责任和义务的关系

责任一般来源于义务

一般而言没义务也就没责任

但,也存在无责任义务和无义务责任

无责任义务——超过诉讼时效的义务、法律不保护的义务(给丈母娘彩礼的义务)无义务责任——你为别人借钱担保

自然人

重点:1.宣告失踪的申请人无顺序限制,而宣告死亡则有明显的顺序限制

2.无民事行为能力人不得捐赠自己的器官

3.无民事行为能力人的监护人不得作出对其有害的决定

4.自然人民事权利能力

无行为能力的民事行为效力可分三种情况:

1)无民事能力人纯获利益的行为并不因其为行为能力而无效。

2)无民事能力人处分零花钱的行为一般亦有效。

3)除以上两个行为外,其余皆无效。

限制行为能力的民事行为效力可分四种情况:

1)纯获利益的行为有效

2)在相应的民事行为能力范围内的行为有效。

3)超出民事行为能力而实施的合同行为为效力待定行为

4)超出民事行为能力而实施的单方民事行为为无效行为

出生时间:户籍证明→医院出生证明→其他证明

死亡顺序:无继承人→长辈→同时

胎儿的应留份额:

1)胎儿为活体,则应留的遗产属于胎儿的,由其母亲监护保管。

2)胎儿为死体,则原预留的遗产份额失去意义,应依法定继承制度处理。

3)胎儿出生时为活体,但旋即死去,则该原预留的遗产份额已经转化为婴儿之财产,依法定继承制度被继承人为婴儿,继承人为其母亲。

(一)监护人比较:

民法总结

(二)指定监护人(在法定监护人中指定):

有关组织指定→法院指定

(三)特殊情况下责任分配:

1、父母离婚后的责任分担:

1)同子女共同生活的一方单独承担

2)惟前者不能独立承担的,另一方才与其共同分担。

此时父、母双方承担的是一种:“补充性连带责任”。

2、委托监护时的责任承担:

委托人与受托人之间另有约定的,仍应由监护人对第三人承担责任,尔后监护人可依约

定向受托人追偿。

3、侵权时不满18周岁,诉讼时已满18周岁的,分两种情况:

1)有经济能力的,由本人承担

2)无经济能力的,仍适用民法通则133条。

4、侵权时已满18周岁的,分三种情况:

1)原则上由本人承担,不适用民法通则133条

2)无经济收入的,抚养人垫付

3)垫付有困难的,可判决或调解延期给付

住所:以户籍所在地为住所

死亡

宣告死亡是自然人离开自己的住所,下落不明达到法定期限,经利害关系人申请。法院宣告其死亡的法律制度

1.自然人下落不明需要达到法定的期间,下落不明满四年,因意外事故下落不明,从事故发生之日起满两年,战争期间不明适用四年的规定。。。。。。

2.利害人关系申请

利害人包括亲属,配偶,其他有民事权利义务关系的人。

备注:宣告失踪不是宣告死亡的必然程序

3.由人民法院按法定程序宣告

受理后发出寻找公告。普通失踪为一年,意外事故为三个月

公告期间届满仍不能确定失踪人尚生存的,才能做出死亡宣告

宣告判决中确定的失踪人死亡日期,视为失踪人死亡日期,判决中没有确定其死亡日期的,以判决生效日期为失踪人死亡日期

宣告死亡的法律后果

1.被宣告死亡人与他人间现存民事法律关系,在法律没有特别规定时不消灭

2.产生与生理死亡同样的法律后果。包括婚姻关系,继承关系,遗赠等

3.只是死亡推定,被宣告死亡期间若生存应承认其民事权利能力

4.民法通则24条第二款规定,有民事行为能力人在被宣告死亡期间实施的民事行为仍然有效

死亡宣告的撤销

被宣告死亡人重新出现或确知没有死亡的,经本人或利害关系人申请,应撤销宣告

被撤销宣告人有权请求返还财产

撤销宣告后,如被撤销宣告人配偶已与他人再婚,新婚姻关系受法律保护;其配偶没有再婚,原婚姻关系从撤销之日起恢复

被撤销宣告人有子女的,父母子女关系恢复,但已被收养的,收养关系不得单独解除

宣告失踪、宣告死亡

20,公民下落不明满二年的,利害关系人可以向人民法院申请他为失踪人

战争期间下落不明的,下落不明时间从战争结束日起计算

23,公民有下列情形之一的,利害关系人可以向法院申请宣告死亡

下落不明满四年的

因意外事故下落不明,从事故发生之日起满两年的

战争期间下落不明的,下落不明的时间从战争结束之日起计算

民事诉讼法

167,公民下落不明满四年,或者因意外事故下落不明满两年,或者因意外事故下落不明,经有关机关证明该公民不可能生存,厉害关系人申请宣告其死亡的,向下落不明人住所地基层人民法院提出

申请书应当写明下落不明的事实,时间和请求,并附有公安机关或者其他有关机关关于该公民下落不明的书面证明

168,人民法院受理宣告失踪,宣告死亡案件后,应当发出寻找下落不明人的公告,宣告失踪的公告期间为三个月,宣告死亡的公告期间为一年,因意外事故下落不明,经有关机关证明该公民不可能生存的,宣告死亡的公告期为三个月

公告期间届满,法院应当根据被宣告失踪,宣告死亡的事实是否得到确认,作出宣告失踪,宣告死亡的判决或者驳回申请的判决

相关法理:

宣告失踪是对一种不确定的自然事实状态的法律确认,目的在于结束失踪人财产关系的不确定状态,保护失踪人的饿利益,兼及利害关系人的利益

宣告死亡旨在解决因失踪人生死不明而引起的民事关系的不确定问题,重在保护被宣告死亡人的利害关系人的利益

属于非诉的特别程序

知识点:

1,宣告失踪

条件:失踪事实+持续满两年

下落不明的次日起算/意外事故发生之日/战争结束之日

程序:利害关系人申请:近亲属及其他有民事权利义务关系者

无先后顺序

受理与宣告:失踪人住所地或最后居住地的基层人民法院

公告期三个月

效力:指定财产代管人,近亲属,亲友,无先后顺序,按有利于保护失踪人财产的原则指定无能力/不宜

代管人可从失踪人的财产中为必要支付,支付失踪人所欠债务,税款,也可向失踪人的债务人主张债权

直接以自己名义参加诉讼

怠于履行职责或侵犯失踪人财产的,应承担赔偿责任,其他利害关系人可申请变更财产代管人

2,宣告死亡:下落不明四年/意外事故两年/意外事故证明不能生存

程序:同宣告失踪,但申请人有先后顺序之分(在前者不申请,在后不得申请)

公告,一年,证明不能生存的三个月

宣告死亡的判决书中已明确确定其死亡日期的,以该确定为准

宣告死亡的判决书中未明确确定其死亡日期的,以判决本身宣告之日为其死亡日期

效力:被宣告死亡人丧失民事主体资格

婚姻关系自然解除

个人合法财产变成遗产开始继承

(以自然事实状态为准)

死亡宣告被撤消的效力

配偶尚未再婚的,自行恢复/已再婚的不得自行恢复

子女被依法收养的,不得主张无效,但经收养人,被收养人同意例外

继承财产返还原物,无孳息要求

原物不存在的适当补偿(非相应补偿)

被第三人合法(不要求有偿)取得的,无返还义务

此时原继承取得者应付返还原物(种类)或适当补偿(特定)义务

3,关系

宣告失踪不是宣告死亡的必经程序

申请人只申请宣告失踪的,不得宣告死亡(不告不理)

同一顺序申请人有的申请宣告死亡,有的不同意宣告死亡,应宣告死亡

同一顺序申请人有的申请宣告死亡,有的申请宣告失踪的,应宣告死亡

子法条

失踪人的财产由他的配偶,父母,成年子女或者关系密切的其他亲属,朋友代管,代管有争议的,没有以上规定的人或者以上规定的人无能力代管的,由人民法院指定的人代管

失踪人所欠税款,债务和应付的其他费用,由代管人从失踪人的财产中支付

被撤消死亡宣告的人有权请求返还财产,依继承法取得他的财产的公民或者组织,应当返还原物,原物不存在的,适当给予补偿

民通意见

,申请宣告死亡的利害关系人的顺序是

配偶---父母,子女----兄弟姐妹,祖父母,外祖父母,孙子女,外孙子女-----其他有民事权利义务关系的人

申请撤消死亡宣告不受上列顺序限制

宣告

失踪的案件,由被宣告失踪人住所地的基层人民法院管辖,住所地与居住地不一致的,由最后居住地基层人民法院管辖

宣告失踪不是宣告死亡的必经程序,公民下落不明,符合申请宣告死亡的条件,利害关系人可以不经申请宣告失踪而直接申请宣告死亡。但厉害关系人只申请宣告失踪的,应当宣告失踪,同一顺序的利害关系人,有的申请宣告死亡,有的不

同意宣告死亡,应当宣告死亡

,人民法院指定失踪人的财产代管人,应当根据有利于保护失踪人财产的原则指定,没有民通21规定的带观人,或者他们无能力做代官人,或者不宜作代管人的,人民法院可以指定公民或者有关组织作为失踪人的财产代管人

无民事行为能力人,限制民事行为能力人失踪的,其监护人即为财产代管人

,失踪人的财产代管人拒绝支付失踪人所欠的税款,债务和其他费用,债权人提起诉讼的,应当将代管人列为被告

失踪人的财产代管人向失踪人的债务人要求偿还债务的,可以作为原告提起诉讼

,被宣告死亡的人,判决宣告之日为其死亡的日期,判决书除发给申请人外,还应当在被宣告死亡的人住所地和人民法院所在地公告

被宣告死亡和自然死亡时间不一致的,被宣告死亡引起的法律后果仍然有效,但自然死亡前实施的民事法律行为与其相抵触的,以其实施的民事法律行为为准

,被宣告死亡的人与配偶的婚姻关系,字死亡宣告之日起消灭,死亡宣告被法院撤消,如果其配偶尚未再婚的,夫妻关系从撤消死亡宣告之日起自行恢复,如果其配偶再婚后又离婚或者再婚后配偶又死亡的,不得认定夫妻关系自行恢复

被宣告死亡的人在被宣告死亡期间,子女被他人依法收养,被宣告死亡的人在死亡宣告被撤消后,仅以未经本人同意而主张收养关系无效的,一般不应准许,但收养人和被收养人同意的除外

39利害关系人隐瞒真实情况使他人被宣告死亡而取得其财产的,除应返还原物及孳息外,还应对造成的损失予以赔偿

40,被撤消死亡宣告的人请求其返还财产,其原物已被第三人合法取得的,第三人可不予返还,但依继承法取得原物的公民或者组织,应当返还原物或者给予适当赔偿

法人

1.法人是法律拟制的人

2.法人的特征:法人是社会组织,法人是具有民事权利能力和民事行为能力的

社会组织,法人是依法独立享有民事权利和承担民事义务的组织

3.主要表现为:独立的组织,独立的财产,独立的责任

4.法人应具备的条件:依法成立,有必要的财产和经费,有自己的名称,组织

机构和场所

5.中国法人的分类:企业法人,机关法人,事业单位法人,社会团体法人

6.国外的分类:财团法人和社团法人

7.财团法人与社团法人的区别

财团法人是财产的集合体,成立基础在财产,社团法人是人的集合体,以社员为基础设立人不同:社团法人需2人以上,且设立人当然取得法人成员资格,财团法人对设立人并无要求且设立人并不当然成为法人成员

种类不同:社团法人有公益法人和营利法人,财团法人只能为公益法人

机关不同:社团法人以社员为最高意思机关,财团法人没有意思机关,只能按规章办事变更和解散事由不同:社团法人只要不违反法律的规定,可由意思机关解散其社团。财团法人则不得自行解散或变更,只能由法院进行

8.财团法人无意思机关,社团法人有意思机关

9.社团法人即可是营利法人又可是公益法人,财团法人只能是公益法人

10.法定代表人可以代表法人作出决定,法定代表人一般是董事长

11.法人具有民事权利和民事义务,但与自然人的内涵不同

12.法人的某些人格权可以转让,因为这些人格权本身就是财产权

13.法人的分支机构具有有限的法人资格,具有诉讼的主体资格

14.法人的住所与自然人的住所差不多,法人以他主要办事机构所在地为住所

15.法人分支机构的住所:分支机构所在地为其住所

法人的设立:设立原则:1.自由设立主义:放任主义

1.特许设立主义

2.许可设立主义

3.准则设立主义

4.强制设立主义

我国法人设立的原则

1.有限责任公司一般为准则设立主义

2.股份有限公司一般为许可设立主义

3.非公司企业法人一般为许可设立主义

4.机关法人为特许设立主义

5.事业单位法人特许设立主义

6.社会团体法人如团组织为特许

7.各种协会为行政许可

16.变更包括合并,分立,组织形式的变更,法人及其他重要事项的变更

17.法人终止:依法被撤销,自行解散,依法宣告破产,其他原因

17.清算状态下的法人成为清算法人,清算期间,公司存续,但是不能开展与清算活动无关的经营活动

18.法人登记:取得民事权利能力和行为能力的要件

非法人组织

合伙

1.合伙企业,是指自然人,法人,其他组织依照合伙企业法在中国境内设立的普通合伙企业和有限合伙企业,前提:民法分论和其他法允许

2.国有独资公司,国有企业,上市公司及公益性的事业单位不能成为普通合伙人

3.合伙协议依法由全体合伙人协商一致,以书面形式订立,当然不排除口头协议

4.设立合伙企业需要根据法定条件和法定程序进行登记,按照签发日期为合伙成立日期5.合伙企业若设立分支机构,应当向分支机构所在地企业登记机关登记,领取营业执照普通合伙

6.人数多于两人,可多可少,与法人的一个区别

7.合伙协议是合伙形成的基础条件。与法人不同的是法人须有章程,合伙只需协议

8.合伙人共同出资,共担风险,普通合伙人对债务负无限责任,特殊合伙人如有限合伙则不是,与法人的区别是法人以其认缴的出资为限对法人企业债务承担责任

9.合伙人应当是自然人

10. 有完全民事行为能力有书面协议,有口头协议,有证人,法院也可认定合伙有效11.有合伙人认缴的或者实际缴付的出资

12.合伙人违反规定迟延出资造成损失的,应赔偿损失

13.合伙企业应当标明普通合伙,因为出现过有限公司付不起债务的案例

合伙财产

13.合伙财产分三类,合伙人的出资,合伙人从事经营活动取得的财产,受赠与的财产

14.合伙财产的性质即合伙财产归属问题

财产处置问题

15.财产份额转让与财产出质的限制,除合伙协议另有规定外,合伙人向合伙人以外的人转让其在合伙企业中全部财产或部分财产份额时必须经由其他合伙人一致同意,但需要注意,为保证债权人的利益,这个法律效力待定。

16.合伙财产属于合伙人共有,不属于合伙人单独所有,在涉及合伙财产权与合伙人财产权关系上,要对合伙人财产权作限制,保全合伙财产,以维护合伙事业

17.分割合伙财产的限制,清算前不得请求分割合伙财产(不包括退伙的情况在内)合伙人在合伙企业清算前私自处分或转移合伙财产的,合伙企业不得以此对抗善意第三人

18.合伙债权抵销与于合伙人的债权人代位权的限制。合伙人发生与合伙企业无关的债务,相关债权人不得以其债权抵消其对合伙企业的债务。合伙人的债权人也不得代位行使合伙人在合伙企业中的权力,但是可以代为行使财产

合伙事务的执行

19.每个合伙人都具有合伙的执行权,合伙人之间互为代理,法律允许商定委托条款,

20.对外合伙事务执行,可以按照合伙协议约定或者经过全体合伙人决定,委托他人对外代表合伙,合伙企业对合伙人执行合伙事务以及对外代表合伙企业的限制,不得对抗善意第三方

21.合伙代表人不同于法人的代表人,法人的代表人是法人机关,合伙代表人不是合伙机关

22.受聘人员按照授权进行的经营管理活动,法律后果由合伙企业承担

合伙人的权利和义务

23.报酬请求权,提出异议权,(监督)

24.忠实处理合伙事务的义务,报告义务,遵守竞业禁止义务与交易禁止义务

合伙人分配,事物的监督增减出资都是由内部裁定

合伙损益的分配约定和法定两种

合伙债务的承担与清偿

合伙企业有与合伙人个人财产相分离的合伙财产,合伙企业当然要承担清偿债务的责任

合伙人对合伙债务承担无限连带责任有两种立法例:并存连带主义,补充连带主义(明天解释)写太多,太累

合伙人自有财产不足清偿与合伙企业无关的债务,可用合伙企业中分取的收益进行清偿

合伙人个人的债权人优先于合伙的债权人从合伙人的个人财产中清偿

合伙的财产优先于清偿合伙的债务,合伙人个人的财产优于清偿个人的债务

入伙容易退伙难

退伙的概念

(1)合伙协议约定的退伙协议出现

(2)经全体同意

(3)合伙人难以继续参加合伙事由

(4)其他合伙人严重违反协议约定的义务

(5)强制退伙,法定退伙

合伙人死亡,身份既受原则

经全体合伙人同意,有民事行为能力的取得合伙人资格

有下列之一的退还财产:1。无民事行为能力的。2。不愿意成为合伙人的。3。合伙协议不能成为得

穿插:有限合伙与普通合伙的区别

1.出资方式,普通合伙可以劳务出资,有限不行

2.承担责任不同

3.承担义务不同

民事法律关系客体

民事法律关系客体是指民事法律关系主体享有的民事权利和承担的民事义务所共同指向的对象,也称为民事权利的客体

特点:利益性,客观性

民事法律关系的客体的范围:物,行为,智力成果,有价证券,权利,非物质利益,虚拟财产

1. 物:物权是对物直接支配的权力。物权关系的客体是各种物,包括动产不动产

1,物不包括人的身体,盖人身为人格所附,不能为物

2,物须为人所能支配(可支配性)其不能由人而由此取得某些利益。

3,物必须是独立一体,能满足社会需要

4,凡人类能与之配置之自然力,虽无一定形体,亦与有体物同,皆属法律上的物

2. 行为:债权是请求特定人为一定给付行为,注意债务人的作为和不作为是债权的客体

3. 智力成果:智力成果是知识产权的客体

4. 有价证券:即可以成为物权的客体,也可以成为债权的客体

5. 权利

6. 非物质利益

7. 虚拟财产

1. 物存在于人身之外,因为人是由人格的,而物具有非人个性,至于尸体和骨灰可以成为继承人继承的客体,在生活习惯上,与人体不可分割的如心脏起搏器等不应视为物.但一旦与人分离,则视为物.至于血液等与人体分离后,可以视为物

2. 物能够满足人们的社会需要

3. 物能够为人所实际控制或者支配

4. 物一般指有体物,虚拟财产只具有虚拟性,不具有客观实在性

5. 物须有独立性

物的分类

1. 动产与不动产:物是否能够移动是否损害其价值为标准

2. 动产:能够移动并且不损害其价值或用途的物,还有各种可以支配控制的自然力,在性质上也可以视为动产,能够移动,价值很高,谨慎,法律上具有不动产的某些特征,学理上称为准不动产

3. 不动产:指的是土地及土地上的定作物

4. 土地:指一定范围的地球表面,以及地面上空及地下.对于他人对地物上下的干涉或者利用,如无碍其所有权,不得予以排除

5. 地上定作物:密切依附于土地,不宜移动,如纪念碑等,

定着物成为不动产的两个条件:依附于土地,独立经济目的

6. 土地生产的东西被认为该出产物亦为独立财产,可为独立的权利客体

区分动与不动的意义:物权变动的法定要件不同

物权类型不同

诉讼管辖方面不同

7. 流通物与限制流通物

又称为融通物和限制融通物,用字面上的意思去理解

还有专属国家所有的财产,非专属国家所有财产

民事主体对这类国家专有财产的使用,必须依法取得相应的用益物权

1. 土地。

2.军用物品

3.黄金

4.文物

5.黄色视频等

2. 民事主体在进行民事活动中,需要了解国家有关限制流通物的规定

特定物与种类物

根据物是否具有独立特征或者是否被权利人指定而特定化,可将物分为特定物与种类物

特定物指的是自己具有独立特征,被权利人指定而特定化,不能以其他物代替的物,独一无二的物,如手稿,鲁迅的一页手稿等等

种类物:具有共同特征,能以品种,规格,,质量度量。

有些法律关系只能以特定物为标的物,如所有权法律关系等,有些则既可以是特定物也可以是种类物。

物意外灭失的法律后果不同。特定物灭失,赔偿损失,种类物灭失,可以同类物交付

1.主物:不以其他物的存在为存在前提,可以独立存在

2.从物:以其他物的存在为存在前提

3.记住一个概念,从物还在某物身上时不算从物,如羊和羊毛

4.从物的条件:从物必须不是从物的成分,从物不能是主物的组成部分,而必须是主物

以外的另外一个独立物,即主物和从物是两个物

5.从物需对主物起辅助作用

6.主物要和从物同属于一个民事主体所有

7.同一个民事主体所有才有主从关系,否则不构成主从关系

孳息

原物:是本体的,能产生收益的物

孳息:是原物所产生的收益

天然孳息:依物的自然属性而产生的物,如果树的果实

法定孳息:贷款之利息

孳息的归属:在买卖中,原物交付前产生孳息的,归原所有人所有,原物交付后产生孳息的,孳息归取得人所有

货币:固定充当一切商品的一般等价物的特殊商品,属于种类物

证券:在特制的专用纸单上记载的一定文字,表民一定财产权利或法律事实的书面单据

狭义上说就是设定并证明持劵人有权取得一定财产权利的书面凭证

特征:证券具有流通性,可以背书转让,也可买卖

有价证券需法定方式操作

直接代表财产权

证券上的权利行使离不开证券本身

证券权利的转移仅以交付证券为条件

证券债务人是固定的

证券债务是无条件给付

票据:出票人签发的,约定由自己或自己指定或委托的人按照约定时间无条件给付一定金额给持票人或收款人的有价证券

包括汇票,支票,本票三种

国外包括存款单

尸体,器官一般不属于民事法律关系的客体,特殊情况除外

智力成果

特征:创造性,非物质性,公开性

分类:作品,发明,实用新型,外观设计,科学发现,商标

虚拟财产

Q币等,以受我国司法保护

其他客体

如权利

必须是财产权,必须是可转让的财产权

必须是法律规定可已成为民事法律关系客体的权利

民事行为

一概念与构成

(一)概念:行为能力适格者将其自由形成的进行某一个民事法律行为的内心效果意思与目的,以一定方式予以发表的行为。

1 是发表意思的行为。

(二)意思:表意人理性形成的追求特定目的的方案。是关于特定目的的有意识的决断,(三)目的:基于动机而形成并受动机指导的行为目标。意思存于内心,并不具社会意义,为使其具社会意义则必须发表(表示)。即意思的表示。

(四)效果意思:内心希望发生发;效果的内在意欲。

(五)表示:把效果意思表达出来,足以使人明白其内心效果意思的行为。

没有意思的表示就没有法律行为

意思表示不等于法律行为。

2 是发表私法效果意思的行为

(1)即所发表的意思是体现其意欲设立、变更、消灭民事法律关系的意思。

(2)该意思是表意人自由形成的意思。即意思自治。

(3)表示的必须是意思。观念通知、情感表示不是意思表示。

(4)表示的是表意人自己的意思。

3 是表意人有意识地发表意思的行为。

受欺诈、胁迫、乘人之危,麻醉(醉酒除外)等无自主意志情况下和无认识、认识错误、通谋、虚伪等不自由的表示不构成意思表示。必须符合的条件:表示与目的之间自认同一。表示与目的之间他人判断同一。表示与目的之间他人同一的判断真实。表意人行为能力适格。二意思表示与法律行为的关系

1. 前是后的核心要素。

2. 在单方诺成行为,后仅由一个前构成。

3. 在双方或多方诺成行为,后由多个前构成。4 .在要物(实践)行为,除须有前外,尚须实践一定的行为才可构成后。三意思表示类型

(一)形式

1 明示表示

(二) 2 默示表示:不使用词汇或使用不可直接单独理解的词汇实施的表示行为。分为——意思实现,特定默示。

(1)意思实现:经由一定行为间接表示内心意思的默示行为。

(三) (2)特定沉默:单纯的不作为,但依照约定或法律的规定被赋予一定的意思表示的默示行为。即约定默示和法定默示。

四:意思表示的解释

民法通则规定合同法所使用的词句,合同的条款,合同目的,交易习惯,以及诚实信用原则,确定合同条款的真实意思

5.意思与表示不一致

1.单独虚伪表示效力,交易时无效,婚姻关系有效

2.通谋虚伪表示原则上无效,为保护交易安全,不得以其无效对抗善意第三人

3.隐藏行为,虚假意思无效,真实意思待定

4.错误:动机错误,不得撤销

内容错误:可撤销

表示内容错误:可撤销

传达错误,第77条,意思表示由第三人义务传达,由于过失传达或没有传达,造成损失,由意思表示人负责

受领人错误,误解,可撤销

意思表示的不自由:欺诈,胁迫,乘人之危

无民事行为能力的人的欺诈不算欺诈

欺诈人必须有欺诈的故意

需要表意人因欺诈而陷入错误

需要因陷于错误为意思表示

胁迫需要胁迫人有胁迫对象,胁迫人需要有胁迫的故意,胁迫的本质在于对表意人意思的自由意思加以干涉,需要相对人受胁迫而意思表示

民事行为的成立

指符合民事行为的构成要素的客观情况

一般要件和特别要件

一般要件

特别要件:附条件的,附期限的,处分行为,代理行为

民事行为的生效是指已经成立的民事行为应符合法定有效要件而取得法律认可的效力

民事行为的成立是民事行为生效的前提

1.民事行为生效要件

行为人具有相应的民事行为能力,意思表示真实,内容妥当

无民事行为能力人的民事行为必须有人代理

法人的民事能力是法人的核准登记的经营范围决定

意思表示必须真实

内容妥当,标的妥当

事实不能与法律不能

自始不能使民事行为无效

而嗣后不能不影响

客观不能与主观不能

全部不能,民事行为无效,和部分不能,部分无效

标的不能:属于无效民事行为

一附条件民事法律行为

(一)条件------当事人以将来客观上不确定事实的成就或不成就,决定民事法律行为的效力发生或消灭的附款。

简言之:是表意人选定为控制意思表示效果发生或消灭手段、其成就与否并不确定的将来事实。

特点

1 是将来的事实。现实事实无以控制行为的效力。

3 是成就与否不能控制的事实。即偶成事实。

4 是合法事实。

5 是当事人自行约定的条件。

注意法定条件非“附条件”。

(二)条件与负担

1 负担是义务,必须履行;条件是否成就不得强制。

2 条件可控制行为的效力,负担不能。

二条件的类型

停止条件与解除条件

1 停止条件----------限制(停止)意思表示效果发生的条件,即,民事法律行为中所确定的权利、义务要在所附条件成就时才能发生法律效力。也叫延缓条件。

2解除条件---------限制意思表示效果消灭的条件,

(二)积极条件与消极条件

1积极条件--------以所设事实发生为内容的条件。即以发生所设事实为意思表示生效的条件。也叫肯定条件。

2消极条件----------以所设事实不发生为内容的条件。即以不发生所设事实为意思表示生效的条件。也叫否定条件。

三条件的成就与不成就

(一)条件成就----------条件内容得以实现的情况。即:作为条件内容的事实发生。

拟制的条件成就----------因条件成就而受不利益的当事人,如以不正当行为阻止条件成就,则视为条件已成就。注意;我国民法无此规定,但,合同法有。

(二)条件不成就―――条件内容确定地不能实现的情况。

拟制的条件不成就----------因条件不成就而受不利益的当事人,如以不正当行为促成条件成就,则视为条件不成就。注意我国民法无此规定,但,合同法有。

四条件的效力

1、法律行为的生效――停止条件的成就

2、法律行为的不生效―――解除条件的成就

3、条件成否未定

附条件法律行为的当事人,于条件成否未定前,不得侵害相对人因条件成就依该法律行为所生利益。否则应承担损害赔偿责任。

五不许附条件的法律行为

1、依其性质不许附条件的法律行为―――法律行为其性质决定必须即时地确定地发生效力,不允许处于效力不确定状态。

例如票据行为,为保障其流通性,因此不许附条件。又如撤销、承认、解除及选择权的行使等单方行为。

2、附条件违背公序良俗的法律行为―――主要是身份关系上的行为或与身份密切相关的行为

如结婚、离婚、收养,收养关系之解除,继承之承认与抛弃,对非婚生子女的承认与否认。第四节附期限法律行为

一、期限----------表意人选定的,作为意思表示效果发生或消灭的控制手段的将来确定发生的事实。

附期限法律行为-------在民事法律行为中约定一定的期限,并把该期限的到来作为行为人权利、义务发生、变更、消灭的前提的法律行为。

1 期限的要件

1)是将来事实。

2)是确定会发生(必成)的事实。

3)是合法事实。

2 期限与条件的区分

1)时期确定,事实的发生也确定,是期限。、

2)时期确定,事实的发生却不确定,是条件。。

3)时期不确定,事实的发生确定,是期限。

4)时期不确定,事实的发生也不确定,是条件。。

二、期限的类型

1、始期与终期

始期-----限制意思表示的效果的开始,使其在所设事实发生时才发挥效力的期限。其功能与停止条件相同。

终期------限制意思表示已发生的效果的存续,使其在所设事实发生时即告终止的期限。其功能与解除条件相同。其功能与解除条件相同。

2、确定期限与不确定期限

确定期限---------时点在期限设定时已确定的期限。

不确定期限---------时点在期限设定时不确定的期限。

注意:期限也存在拟制的问题,条件。

须特别注意的是,此所谓期限,为决定法律行为效力发生或消灭之附款,应与法律行为的履行期限相区别。

履行期限,是对当事人基于已生效法律行为所负义务之履行所加的限制。履行期限到来之前,义务人可以不履行义务,权利人也不得强制义务人履行义务;但法律行为本身已经生效,仅尚不具备强制履行的效力。一旦履行期限到来,该义务即具有强制执行的效力,义务人如不履行,权利人有权请求法院强制其履行或承担赔偿责任。

无效的民事行为

(一)概念——能够符合民事法律行为的部分要件,但却不能符合全部要件,从而不能当然发生民事法律行为的固有效力的民事行为。―――不能生效

1 在性质上不是民事法律行为。

2 不发生民事法律行为的固有效力。

3 是表示行为与民生法律行为的中间形态。

(三)类型

1 依要件瑕疵

1)行为能力瑕疵型。

无行为能力实施的;

限制能力人依法不能独立实施的。(且未获追认)

限制能力人订立的合同,经法定代理人追认后,该行为有效,但纯获利益的合同或与其年龄、智力、精神、健康状况相应而订立的合同,不必经法定代理人追认。

2)标的瑕疵型--------即存在标的不确定、不能、不法、不当等情况。

A违反法律或社会公共利益的;

B 合同违反国家指令性计划的;

C 以合法形式掩盖非法目的的;

合同的免责条款无效:(债的标的为给付)

A 造成对方人身伤害;

B 因故意或重大过失造成对方财产损失。

3)意思表示瑕疵的意思表示不健全的。

包括:受欺诈、受胁迫、恶意串通、意思虚假、重大错误等。

恶意串通,损害国家、集体、第三人利益的民事行为。

以合法形式掩盖非法目的的。

2 依效果分类

1)无效型。--------自始、当然、确定地不发生法律效力。

2)可撤消型。----------原已发生效力,应当依法变更、撤消,以使其效力溯及地归于消灭。一方可请求变更或撤消:

行为人对行为内容有重大误解

显失公平的;

一方以欺诈、胁迫的手段或乘人之危,使对方在违背真实意思的情况下订立的合同。

下列可撤消:A 行为人对行为内容有重大误解;B 显失公平的;

3)效力待定型------效力处于待定状态,如所缺要件被补足,则为确定有效的民事法律行为;债务人将合同债务全部或部分转移给第三人的,应当经债权人同意。

无处分权的人处分他人财产,经权利人追认或与其补订合同后取得所有权的,处分有效。行为人没有代理权、超越代理权、代理权终止后以被代理人名义订立的合同,未经被代理人同追认,对被代理人不发生效力,由行为人承担责任。

二无效民事行为-—欠缺民事法律行为的实质性要件,全部自开始确定当然地不发生民事法律行为的固有效力的民事行为。

1 欠缺实质性要件。否则应可补正。

2 不是民事法律行为,不发生民事法律行为(依其意思表示的法律效果上的)的效力。

即没有法律约束(拘束)力。

3 被确认无效后,自始无效。

注意:学理认为:当然无效,确定无效。不需主张,不需确认。当然,如当事人需要,则可主张确认。

三无效的后果――不应发生,已发生的为不当得利

1 返还财产。

2 赔偿损失。

3 收缴。

第六节可变更、可撤消的民事法律行为

一概念——因有法定重大瑕疵而可变更或撤消的民事行为。

1 能够依其意思表示发生法律效力,但附有法定解除条件。该条件为为行为人的撤消或变更。

2 该类行为发生后,因该行为而受损害的行为人即时取得对该行为的变更权和撤消权。

二类型

1 受欺诈。受胁迫。被乘人之危。重大错误。重大误解。显失公平

三撤消权

(一)概念——权利人依其单方意思表示消灭民事法律行为的权利。

1 属于形成权。

2 撤消前已发生法律效力。

3 行使该权使该行为被撤消后,该行为的效力被自始消灭。

如不行使,则该行为的效力被自始保留并继续发生至行为自行终止或被撤消。

(二)撤消权人

1 受损害的表意人。

2 显失公平的受害人。

3 上述人的权利继受人。

(三)撤消权的行使

程序法定:必须依诉讼或仲裁程序行使。除斥期间:——法律规定的权利行使期间。

自行为成立时起超过1年当事人才请求变更或撤消的,人民法院不予保护。注意:该类期间不发生中止、中断、延长。

具有撤消权的当事人自知道或应当知道撤消事由之日起1年内没有行使的,撤消权消灭。

1 不撤消:——使可撤消行为转变为真正意义的民事法律行为。

2 具有撤消权的当事人自知道或应当知道撤消事由后明确表示或以自己的行为表示放弃撤消权的,撤消权消灭。

四变更权变更

一概念——其法律效力有待第三人以行为使之确定的民事行为。

1 其效力的有无取决于有形成权的第三人的决定。

2 第三人确定其效力之前,该行为既非有效也无效,而处于待定状态。

3 第三人确定或其有效后,其效力自始发生或无效。

二与无效、可撤消民事行为的比较

三类型

1 待补助行为---------行为能力欠缺的行为。《民通》

2 无权代理行为

相对人可催告法定代理人或被代理人在1个月内追认,代理人未作表示的视为拒绝追认。

3 无权处分行为。有处分权人追认或事后因买卖、赠与、继承取得处分权。

4 债务承担行为。债权人同意。

5 债权转让。要通知债务人。

注意:效力未定行为的相对人在第三人拒绝承认该行为效力后即享有撤消权。

1.民事行为的行为人有行为意图,即以意思表示为要,事实行为的行为人行为时无行为意图,其行为的目的并不在于追求民事法律后果

2.民事行为依行为人的意思表示内容而发生效力,事实行为直接依法律规定产生法律后果

3.民事行为的本质在于行为人的行为意图,即依其意思而发生法律后果,而不在于行为的事实构成;事实行为只有行为人的行为在客观上符合法定条件,才能发生法律后果,即行为能否引起法律后果只看行为的客观构成

(2)民事行为以行为人具行为能力为有效要件,事实行为则无此要求

法律行为;以意思表示为要素,并依该表示的内容发生法律效果行为

法律关系的客体的特点是其不可转让性和不可转移性,法律另有规定除外。、

一、民事行为:

民法总结

民法总结

无效民事行为和效力待定的民事行为是两个概念,不要搞混

代理

1.委托代理:是指代理人根据被代理人的委托而进行的代理。委托代理人所享

有的代理权,是被代理人授予的,委托代理又称为意定代理

2.授权行为是一种单方民事行为,仅凭代理人一方授权的意思表示,代理人

就取得代理权,故委托代理又称意定代理

3.委托代理一般产生于代理人与被代理人之间存在的基础法律关系之上,这