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梁慧星合同法讲座-5

2007-04-17 19:48

可撤销的合同

下面请同志们看54条。54条规定："下列合同，当事人一方有权请求人民法院或者仲裁机构变更或者撤销：（一）因重大误解订立的；（二）在订立合同时显失公平的。"这是把《民法通则》的规定搬过来。第一种情况与《民法通则》的规定完全一致，改变的是第二种情况。第二种情况《民法通则》上说显失公平的合同可以撤销，现在作了重大的修正，在"显失公平"前加了"订立合同时"。问题是如果合同订立的时候是公平的，在合同生效后由于社会环境发生重大变化，使一方当事人遭受重大的损害，造成双方当事人显失公平，这种情况按照原来条文的设计，应该适用情事变更。原来的草案上规定，合同成立以后，因与双方当事人无关的原因，发生了社会环境的异常变动，在这种情况下造成的当事人一

方遭受重大的损害，这个时候双方当事人就应该重新协商，如果达不成协议，受损害的一方可以请求人民法院或者仲裁机构来解除合同、变更合同，这叫情事变更原则。情事变更原则就是借助法院来变更合同的内容或者解除合同，以此来平衡由于社会的异常变动所引起的当事人双方的利益失衡，实质上就是由双方当事人来分担由于异常损害所造成的风险。今年4月份台湾通过了民法债编的修正案，这个修正案就明文规定了情事变更原则。我们的这个情事变更原则到大会通过之前被删掉了。为什么会被删掉呢？这个原则在大会审议的时候成为一个大家攻击的焦点，几乎是一致地反对这个原则。怎么样解释这个现象？按照我的理解，这是因为我们的人民法院从建国以来，它的威信从来没有像现在这样低下，人民代表不信任人民法院，当他们理解了情事变更原则是一个授权条款以后，他们就马上感到不放心。他们说现在没有这个授权还出了那么多不公正的裁决，关系案、人情案、地方保护主义，现在如果再给它一个授权，加上情事变更原则与正常商业风险的界限也不是那么好划清楚的，这样一来怎么得了？在这样的情绪支配之下大会上绝大多数的代表都反对这个制度，后来不得以，删掉了情事变更原则。删掉了这个制度以后就出现了这个问题，合同订立时显失公平的可以适用54条，那合同成立以后因情事变更造成的显失公平怎么办？在这里我给同志们建议，可以采取两个办法来解决它。一个，我们把情事变更当作一个理论上的规则来适用，用来补充法律漏洞。同志们记得在1992年的时候，最高法院有一批复，是关于重庆市和湖北省之间的一个购销煤气表的合同。最高法院在批复当中说，合同订立以后，因与双方当事人无关的原因发生了情事变更，什么情事变更呢？生产煤气表的原材料，铝锭原来是每吨4400元，后来国家一下上调到16000元。在这种情况下要求按原来的合同履行，对供方显失公平，因此就确认解除这个合同，免除供方的责任。这是用判例的形式确立了情事变更原则。以后法院如果受理了同样的案件也可以考虑采取同样的方式解决。第二个方案可以根据第一章第6条规定的诚实信用原则来解决。就是说合同成立以后，因与双方当事人无关的原因发生了巨大的变动，造成了一方当事人遭受巨大的损害，这种情况下，你这个原告或者被告还坚持要按照原来的合同履行，这样的行为违背诚实信用原则。因为前面诚实信用原则不是讲不能靠损害他人来谋取自己的利益吗？因此我们可以直接适用第一章第6条关于诚实信用原则的规定，变更合同内容或者解除合同。54条第2款的规定已经在前面讲到了。

刚才休息的时候有的同志提出，第一个问题说有关法人法定代表人的越权行为中的权限范围是不是就是指经营范围。这里的一个要点是法定代表人的行为就是法人的行为，因此法定代表人没有个人的权限范围，他的权限范围就是企业法人的经营范围，法人的权利能力、行为

能力的范围就是法定代表人的权限范围。如果不是企业法人，比如机关法人、社会团体法人，不叫经营范围，叫目的范围。经营范围、目的范围都是在章程上规定的，在执照上确定的。第二个问题，有的同志在他的释义当中说这里的"负责人"是对应于条文中说的"其他组织"，如果是法人就是法定代表人，如果是其他组织就是其他组织的负责人。这样解释也有一个问题，其他不是法人的组织，它的负责人不叫法定代表人，就不适用代表制度。举例来说，一个合伙组织，当然有一个负责人，他当然不叫法定代表人，他

是以代理人的身份，他的理论根据在合伙合同里。合伙合同法的基本原理是合伙人相互之间互为代理人；如果合伙组织选举了一个负责人，这个负责人在理论上叫作合伙组织的事务执行人，他就被视为这个合伙的代理人，各个合伙人都授予他代理权。因此，以合伙组织为例，它的负责人在理论上是代理人，他超越了权限，应该适用49条的表见代理制度。所以即使把负责人解释为其他组织的负责人，也和代表行为不一样，它不叫代表行为。但是，话又说回来，无论是适用法定代表人的越权行为还是适用表见代理，在结果上是一样

的。

合同的权利义务终止。

原来的标题在立法方案和第一个草案上叫合同的消灭。我们现在的三个合

同法和《民法通则》习惯于用终止这个概念来表示合同的消灭，因此后来改为合同的权利义务终止。这一个改动将在后面造成一些麻烦，我在后面将讲到。现在同志们看91条。91条规定了合同权利义务终止的原因，列举了7个原因。第一个原因，债务已经按照约定履行。合同既然已经履行了，当然权利义务终止，至于怎么样履行要适用第四章关于合同履行的规则，这里就不讲了。第二个原因是合同解除，合同的解除非常重要，在本章的93条、94条以及后面的条文有详细的规定，我们在后面讲。第三个原因，债务相互抵销，就是用相互抵销的方法消灭债权债务。它的基本规则规定在第99条。

同志们翻到第99条。99条规定"当事人互负到期债务，该债务的标的物种类、品质相同的，任何一方可以将自己的债务与对方的债务抵销"，按照这个规定，抵销不仅是消灭债权债务的方法，也是当事人任何一方都有的权利，在理论上把它叫作抵销权。"但依照法律规定或者按照合同性质不得抵销的除外"，这里说了什么样的债权债务不允许抵销。作为解释，我要告诉同志们的第一种是侵权行为产生的债务和合同产生的债务不得抵销。侵权行为产生的债务是为了弥补人身财产损害的，在有人身伤害的时候，是用作医药费、住院费、治疗费、丧葬费之用的，你一下给他抵销了，叫他怎么办？因此从性质上说，侵权产生的债务和合同产生的债务不能抵销。另外一种就是工资，工资债务可不可以抵销？在原

来的草案上规定了雇佣合同一章，在这一章上说，工资债务要抵销，每个月不得超过三分之一。为什么要设这个限制呢？就是要保护劳动者和他一家人的生活需要。现在虽然雇佣合同这章删掉了，但是工资的抵销也一定有限制。还有关于劳务债务的抵销也是一个复杂的问题。关于这一点我在这里作简单的介绍，我不敢说除了我的这个讲解以外还有没有其他的内容。

现在我们来看抵销，条文上说标的物种类、品质相同可以抵销，这是一般的规则。第100条说标的物种类、品质不相同的，也可以抵销，但是100条所说的抵销要经当事人双方协商一致，达成一个折价。因此第100条所说的抵销已经不是99条所说的抵销权，而是双方协商同意，相互冲抵。99条所说的抵销最常用的实际上就是金钱债务，金钱债务

最适于抵销的。如果是种类债务要抵销，那么品种、质量都要相同，那就很难办，当然某些种类物还是可以抵销的。关于抵销，我要讲到最常见的就是银行扣划企业帐户上的资金。银行向企业发放贷款，企业到期未还，这个企业在银行有一个往来帐户，某一天这个帐户上进来了一笔钱，可能是企业的交易对方汇来的预付货款、定金，那银行一下子就把这笔钱从帐户上把它扣掉，这种情况在80代的时候在各地法院都遇到这样的案件。交易对方就说，我汇过去的钱是我的预付货款，是我的钱，你银行凭什么扣呢？你应该给我恢复原状。最高人民法院征求学者的意见，法院内部也经过了斟酌，最后作出了一个表态，银行原则

上可以扣企业帐户上的资金，例外不能扣。例外是什么呢？如果在签定借款合同的时候银行作出过不经过企业同意就不能扣的承诺，它就不能扣。银行扣划企业帐户上的资金是什么行为，就是我们这里说的抵销。企业从银行贷款是企业欠了银行的钱，现在企业帐户上有了一笔钱等于是银行欠了企业一笔钱，银行把它扣掉就是银行行使抵销权。抵销权是法定的权利，但是银行为了强调它的这项权利在贷款合同上专门列一个条文说如果企业借款到期不还，银行有权从帐户上扣资金，这叫作抵销权条款。有的银行还进一步地规定，如果银行扣了企业在一个帐户上的资金不够，还可以扣企业在银行其他帐户上的资金，到扣完为止，这样的条款叫作结合帐户条款。企业为了保护自己的利益，在订立贷款合同的时候和银行协商订立一个条款，说银行只有在征得企业同意的情况下才能够扣划企业帐户上的资金，这是限制银行抵销权行使的条款。现在还要和同志们介绍一个问题，就是企业欠银行的钱超过了诉讼时效，银行向法院起诉，法院说超过了诉讼时效不予保护给予驳回，这时如果企业在银行有一个帐户，某一天这个帐户上进了一笔钱，银行可不可以扣？也就是说银行可不可以用自己对企业的那个超过了诉讼时效的债权来进行抵销？在一点在现在的法律上没有规定，在现在各国的立法上都没有规定。但是在设计立法方案和起草第一个草案的时候参考日本法院的一个判决拟订了一个条文，这个条文说诉讼时效经过的债权如果属于可以抵销的债权的话，它仍然可以抵销。什么叫可以抵销的债权呢？就是按照99条那个可以抵销的债权。这是参考了日本的一个判决，特别是考虑到我们的诉讼时效太短，

向银行贷款几十万、几百万超过了两年就可以堂堂正正地说有权不还，这无论如何是违背民法精神、违背公平正义、违背诚实信用的。我们现在的民法当中最为错误的一条就是诉讼时效制度2年的规定，这是非常错误的，最有害于市场经济，有害于对当事人的保护，有损于市场经济中的道德规则。因此立法的时候尽量想弥补它，就设计了这个条文。这个条文现在虽然被删掉了，但在现实中间一定会遇到这样的案件，如果遇到这样的案件，我的意见，我们的法院一定要考虑到我们的诉讼时效时间太短，要尽量保护债权人，应该认可这样的抵销。这是关于抵销问题。

提存

现在同志们看91条规定的第四种消灭债权债务关系的原因，叫作提存。提存规定在101条。101条规定，"有下列情形之一，难以履行债务的，债务人可以将标的物提存"，这里列举了

4种情况，在这4种情况下债务人没有办法履行债务，就应该把标的物交到提存部门，这样就消灭了自己的债务。其结果就等于是提存部门替债权人接受了标的物，提存部门就相当于债权人的代理人，这个代理是法律强制性的规定，不是债权人的委托。接受了标的物以后，提存部门又等于是作为债权人的保管人来保管标的物，于是在提存部门和债权人之间产生了一个保管合同，这个保管合同当然也是法律强制性的规定，不是基于当事人的意思产生的。既然是这样一个保管的关系，我们就看到103条规定，"标的物提存后，

毁损、灭失的风险由债权人承担"，同志们注意民法上一提到风险这两个字，它是指与当事人没有关系的原因造成的毁损、灭失，像不可抗力或者其他意外的事件造成的。如果毁损、灭失是提存部门保管不善造成的，提存部门当然要承担赔偿责任，如果和提存部门没有关系，这样的毁损、灭失就叫风险，在法律上叫风险负担。风险负担是合同法上的一个重要的问题，在买卖合同一章有详细的规定。提存以后风险负担采用的规则是一个传统的规则叫作所有权人承担风险。债务人把标的物交到了提存部门，提存部门等于是代理债权人接受了标的物，标的物的所有权已经转归了债权人，债权人作为所有权人应该承担风险。同时103条又规定了"提存期间，标的物的孳息归债权人所有"，如果标的物是金钱，它在提

存期间的利息也应该归债权人所有。债权人作为所有权人既享受利息也承担风险。同志们看104条，104条规定："债权人可以随时领取提存物，但债权人对债务人负有到期债务的，在债权人未履行债务或者提供担保之前，提存部门根据债务人的要求应当拒绝其领取提存物"。举例来说，一个购销合同，供方交货的时候找不到需方，就是属于101条所说的债权人下落不明，因此供方就把标的物提存，消灭自己的债务。需方还没有支付价款，供方就告诉提存部门，需方来提货的时候应该让它付款。在这种情况下需方去领取标的物的时候，提存部门就要叫它拿钱，你不交价款，我就不给你这个标的物。这就是104条的规定。现在看101条的第二款，第二款说："标的物不适于提存或者提存费用过高的，债务人依法可以拍卖或者变卖标的物，提存所得的价款。"什么标的物不适于提存呢？例如这个债务是交付100辆载重卡车，100辆卡车都开到提存部门去，它摆在什么地方呢？这样就可能认为不适于提存。假设是100头牛、100只羊呢？把这100头牛、100只羊都赶到提存部门去，提存部门把它们圈养到什么地方呢？就是提存部门旁边正好有一块空地可以圈养，那这100头牛、100只羊要多少人来打草、来饲养呢？这就叫提存费用过高。这种情况下你就把它拍卖、变卖，提存其价款。这是关于提存的规定。

免除

现在我们再看91条规定的消灭债权、债务的第5种原因，叫作债权人免除债务。债权人告诉债务人，你欠的这笔钱我不要了，这就叫免除债务。对于债务人来说叫作免除债务，对于债权人来说叫作放弃到期债权。一个人当然可以放弃自己的债权，但是法律不允许任何人用免除债务人债务的办法来损害其他人了利益，这在第四章有特殊的规定。

混同

下面同志们看第6个原因，债权债务同归于一人。这规定在第106条。106条说："债权和债务同归于一人的，合同的权利义务终止，但涉及第三人利益的除外。"债权债务同归于一人，在理论上叫作混同。需要注意的是混同这个概念在民法上不同的地方有不同的含义，我

们这里讲的是债权人的身份和债务人的身份发生混同。什么时候发生混同呢？通常甲乙两个企业互负债权债务，某天两个企业一合并，成了一个法人，这种情况就发生混同，债权债务就要消灭。但是有一个例外，涉及第三人利益的除外。什么情况下叫作涉及第三人利益的呢？举个例子，甲乙两个企业，甲对乙有50万债权，要按照混同的一般规则，甲乙两个企业一合并，这50万债务就消灭了。但是在合并之前，甲已经就这50万的债权向银行设定了质押，这50万债权之上就产生了银行的一个质权，在这种情况下，甲乙两个企业即使合并这50债权也不能消灭。因为这50万债权消灭了，银行的质权就没有了，质权的标的就没有了，这样会导致银行遭受损害，因此法律规定这就叫作涉及第三人利益。要等到当年甲借银行的债务还了以后，这50万债权才能消灭。这是关于混同。

下面请同志们看第92条。92条规定："合同的权利义务终止后，当事人应当遵循诚实信用原则，根据交易习惯履行通知、协助、保密等义务。"合同关系都消灭了，怎么还可能有这个义务呢？法律条文上写明了，这是按照诚实信用原则和交易习惯所产生的义务。义务的内容叫作通知、协助、保密，这和刚才说的前合同义务是类似的。都是在合同上没有约定的情况下，法律强加的，这个义务理论上叫作后合同义务。这和传统的合同法理论是不一致的。按照传统的合同法理论，合同关系一旦消灭，当事人之间就没有义务，合同终止以后，如果其中一方遭受损害，那你只能按照侵权理论去得到保护。根据侵权原则去取得保护，在归责原则、责任要件、赔偿范围上对受害人不利，因此，随着合同法的发展，就把这样的义务纳入合同法，用合同法来保护它。把后合同义务引入我们的民法，要解决什么案件呢？第一类案件，我们上海已经发生过这样的事实了。一个有名的企业，上海的无线电二十一厂，有它的拳头产品，到了某个时候，它的负责人被免职，这个负责人离开二十一厂以后自己来办了一个企业，他还把原来厂里的一些技术员挖过去。这个企业生产原来二十一厂同样的产品，用同样的技术生产同样的产品，很快就占领市场，挤占了二十一厂的分额，使二十一厂遭受了巨大的损害。后合同义务就可以用来解决这个案件。这个负责人离开了二十一厂以后，你原来的那个聘用合同关系虽然消灭，但是依照法律的规定，按照诚实信用原则，你负有保密的义务。你在原来单位掌握的技术不得使用、泄露。否则你给原单位造成的损害就要用这个制度来追究你的损害赔偿责任。除了这样的案件以外，还有日常生活中一些常见的案件。一个房屋租赁合同，合同关系消灭，承租人可能经营什么营业，他在搬家的时候写了一个启事，某某单位搬迁到了什么街、什么巷、什么号、联系电话、联系人，贴在大门上。假设出租人看见了，心想你租我这个房子，原先和我关系就不好，现在你搬走了，还在我的房门上贴这样的东西，一下就给他撕掉。因此使承租人的某一个重要的联系中断，造成了一笔重大的损失，这个时候，承租人按照传统的侵权制度去起诉对他不利，现在他就可以按照92条的规定告这个出租人，追究他的损害赔偿责任。还有其他的一类案件更普遍。就是某个同志在某个单位任职多年，后来他要跳槽，坚持要跳出去，例如法官要出去当律师，领导不同意，假设这个同志就采取了不太正确的办法，跑到领导的家里去软磨硬泡，时间一长，和领导的关系就搞得非常僵。这时最后就让他走了，他走了以后，他原来的这些联系，电话、挂号信、电报还会送到原来的单位，原来单位的同志讨厌他，因此明明知道他已经调到什么单位，知道他的电话号码也不告诉，信送来的时候，在上面批一个本单位无此人，或者更有甚者，把他的电报、挂号信往废纸篓里一丢。假设由于这样轻率的处理，给那位掉走的同志造成重大的损害。这样的情况下，他按照传统的侵权法去起诉，他就要告丢他信件的人，这个人他找不到，即使找到了，要证明这个人是故意丢他的信件也很难，就是证明的故意或者有过失，责任成立，那这个同志他的钱也很少，他也赔不起，按照原来的制度他不能告原单位，现在他就能按照92条来告原单位。92条的设计就是针对这样的案件，它是一个非常重要的制度。

合同解除下

面请同志们看第93条。93条开始是合同的解除。93条第1款规定："当事人协商一致，可以解除合同。"要按照第二条确立的合同的定义，平等的当事人成立、变更、终止民事权利义务关系的协议，那93条第1款规定的不就是当事人协商一致终止民事权利义务关系吗？因此这个协议也是一个合同。用一个新的合同终止了原来的合同，这个新的合同的成立、生效当然也要遵循本法关于合同成立、生效的规则。这就叫作协商解除，协议一经达成、生效，原来的合同就消灭、解除。这是第一种解除合同的途径。现在同志们翻回到45条。45条规定当事人在订立合同的时候可以附上一个条件来决定合同的效力，就是当事人在合同上规定了将来发生某种事实，或者不发生某种事实，这个合同的效力就怎么样、

怎么样，如果用来决定合同效力的发生，这就叫生效条件，如果用来决定这个合同的消灭，就叫解除条件。现在要指出的是，45条规定附解除条件的合同，条件成就，合同就消灭，这是解除合同的第二种方式。再看93条第2款，93条第2款规定："当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。"这个第2款规定的解除条件和45条规定的附解除条件是不是相同？它不是一回事。45条规定条件成就合同就消灭，而93条第2款规定，不是说条件一成就合同就马上消灭，而是条件成就时发生解除权，解除权人行使解除权，合同消灭，解除权人不行使权利，合同不消灭。既然有了附解除条件为什么还要搞一个解除合同的条件呢？这是因为立法政策上考虑，按照附解除条件，条件一成就合同就消灭，当事人没有任何回旋的余地，当事人即使想保留这

协议解除下面请同志们看第93条。93条开始是合同的解除。93条第1款规定："当事人协商一致，可以解除合同。"要按照第二条确立的合同的定义，平等的当事人成立、变更、终止民事权利义务关系的协议，那93条第1款规定的不就是当事人协商一致终止民事权利义务关系吗？因此这个协议也是一个合同。用一个新的合同终止了原来的合同，这个新的合同的成立、生效当然也要遵循本法关于合同成立、生效的规则。这就叫作协商解除，协议一经达成、生效，原来的合同就消灭、解除。这是第一种解除合同的途径。

约定解除现在同志们翻回到45条。45条规定当事人在订立合同的时候可以附上一个条件来决定合同的效力，就是当事人在合同上规定了将来发生某种事实，或者不发生某种事实，这个合同的效力就怎么样、怎么样，如果用来决定合同效力的发生，这就叫生效条件，如果用来决定这个合同的消灭，就叫解除条件。现在要指出的是，45条规定附解除条件的合同，条件成就，合同就消灭，这是解除合同的第二种方式。再看93条第2款，93条第2款规定："当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。"这个第2款规定的解除条件和45条规定的附解除条件是不是相同？它不是一回事。45条规定条件成就合同就消灭，而93条第2款规定，不是说条件一成就合同就马上消灭，而是条件成就时发生解除权，解除权人行使解除权，合同消灭，解除权人不行使权利，合同不消灭。既然有了附解除条件为什么还要搞一个解除合同的条件呢？这是因为立法政策上考虑，按照附解除条件，条件一成就合同就消灭，当事人没有任何回旋的余地，当事人即使想保留这个合同的效力，他也无可奈何。因此法律上有另外一个制度，叫作约定解除权。这就是93条第2款，当事人决定的条件不是解除条件，而是解除权发生的条件。解除权发生以后，解除权人可以根据自己的利益考虑一下，是消灭合同呢，还是保留合同，要消灭合同就行使解除

权，要保留合同就放弃解除权。约定解除权这个制度比附解除条件的制度有更大的回旋余地，使当事人比较主动，这是这个制度存在的理由。这是第三种解除合同的途径。

法定解除

不可抗力我们再看94条。94条规定，"有下列情形之一的，当事人可以解除合同"，下面规定了5种情况。94条的规定和93条第2款的规定在哪些方面是一致的呢？在解除权的问题是一样的。按照94条规定，有了下列情形之一，当事人就有了解除权，如果行使解除权合同就消灭，如果不行使解除权，合同就不消灭。差别在于93条第2款的解除权是当事人约定的，94条的解除权是法律直接规定的。94条叫作法定解除权，法定解除权发生的原因94条规定了5种情形。第一种是因不可抗力致使合同目的不能实现。根据《民法通则》和原来的三个合同法，发生不可抗力当事人可以要求免责。但是以不可抗力作为免责事由是被动的，要等到对方诉到法院追究他的违约责任时，他才能将不可抗力作为一个免责的理由要求免责。对方什么时候起诉呢？在2年的诉讼时效之内对方都可以起诉，如果对方老不起诉，我就要老是等着，这个合同关系还存在，还不消灭，这样当事人处在不利的地位。现在94条的第一种情形规定不可抗力发生法定解除权。因为发生了不可抗力使合同目的落空的，当事人就不要等了，他可以主动地行使解除权，终止合同关系，这就避免了他的被动地位。还有一个问题是，在发生不可抗力的情况下是一方有法定解除权，还是双方有法定解除权？例如，去年长江流域发生大水，把工厂的厂房都淹了，供方不能履行交货义务，这时他当然有解除权。如果需方知道长江流域发生大水，把供方的厂房淹了，需方可不可

以行使解除权呢？原来的草案上明文规定，不可抗力的情况下双方都有解除权。

预期违约下面同志们看第二种情况，"在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务"，这种情况下对方有法定解除权。购销合同3月份签定，合同上的履行期限是5月底，到了4月供方就说我不履行合同了。要按照传统的制度，这个需方要等到5月底履行期满，他才能解除合同，才可以向法院起诉，追究供方的违约责任。他在4月份已经知道供方将不交货了，他可不可以到市场上去签定合同，购买同样的产品呢？他签定了合同，购买了同样的产品，他又担心那个供方万一到了5月底又交货了，因为合同关系还存在，供方交货，他还非接受不可，因此这种情况下，需方就处于一种非常被动的地位。现在我们规定了94条第二种情形，只要供方明确宣布不履行或者有事实表明他不将履行，对方就马上可以解除合同。这个制度在我们原来的法律上没有，在大陆法上也没有，现在是借鉴了英美法的制度规定了这第二种情形。英美法上有一个制度叫作预期违约，在规定了履行期限到来之前，他已经预先违反了合同，这种情况下对方就可以马上解除合同。这是第二种。

第三种情形，条文规定，"当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行"，这种情况下，对方有法定解除权。按照这个条文的规定，假设购销合同的供方在合同期满没有交货，需方还不能够解除合同，需方应该向供方发一个催告，催告供方尽快交货，或者指定延长10天、15天，要对方赶快交货，这就叫催告。发了这个催告之后，在一个合理的期限内供方仍然没有履行，才发生需方的法定解除权。这个制度使我们的在一方迟延的情况下的解除权变得比较符合人情。这个制度也是改变了传统大陆法上的制度。按照大陆法国家的规定，如果合同规定了履行期限，你就要严格地按照这个履行期限，如果到了期限不履行，

那么对方就可以立即行使解除权，不需要发什么催告。这一点反映了

不发达的市场经济的要求，在这样的市场经济条件下，一个当事人同时只有一、二份合同，如果有三、五份合同就不得了了，他容易做到随时小心谨慎，使合同不要超过期限。而在现代市场经济条件下，那些企业手里面同时何止有几十份合同，有的有上百份合同。企业手里面的合同太多，稍不留意哪一份合同就超过了期限，超过了一天、两天，对方当事人就解除合同，固然会对这方当事人造成重大的损害，对对方也未尝有多大的利益。因此在起草的时候就借鉴了英美法上的制度，规定了在这种情况下，对方应该给予催告，催告后在合理期限内仍没有履行的，才发生法定解除权。这符合现代市场经济的要求。

第四种情况，"当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的"，这种情况就马上发生法定解除权，不需要再来一个催告。这是考虑到有一类合同关系很特殊，只要超过了某个期限，当事人的目的就不能实现。举例来说，中国人过春节，非常隆重，商场为了准备供应春节市场的商品，订了好多采购合同，假设这些合同都到大年三十才把货物送来，甚至大年初一才送到商场，他卖给谁啊？他就卖不出去。因此这样的合同一旦超过了期限，合同的目的就不能实现，这样的合同就不能再规定催告，规定合理的期限。只要履行期满，构成迟延，那就发生法定解除权。这是第四种情况。第五种情况说"法律规定的其他情形"，这样的情形，现在看来唯一的一个是本法的第268条。同志们看第268条规定，承揽合同的定作人可以随时解除合同。这个制度，我要告诉同志们是一个非常不适当的制度。所有的合同当中唯有加工承揽合同的定作人有这样毫无限制的权利，可以随时解除合同，并且建设工程合同这章的最后一条还规定了，建设工程合同一章没有规定的，可以适用承揽合同的有关规定，可见268条还可以适用于建设工程合同。这就更不得了了。建设工程合同，盖一个大楼，修一条高速公路，修到半中间，这个发包人就说我要解除，告诉对方你走，就把对方撵走，这合适吗？这个条文是在第四个草案才加上去的，立法机关说，日本的民法、我国台湾的民法、德国的民法都有类似的条文，我们应该也有。为什么呢？你看那个加工承揽，一个人到服装店去做西服，后来他不准备做了，他要解除，你非要让他做不可吗？这样的例子是讲在不发达的市场经济条件下，现在修一条

高速公路，修一个三峡大坝，修到中间你就让那个承包人开路，这行吗？德国民法、日本民法，还有台湾民法是反映了当年不发达的市场经济的情况，所考虑的不就是什么做衣服啊，这些小的合同，现在我们仍然规定这个解除权，没有任何的道理。这是顺便讲到。现在再来看这个法定解除权。这里没有讲到部分履行，合同一部分已经履行，还有一部分没有履行，那发生法定解除权的时候是解除全部，还是解除没有履行的部分呢？这一点在第一个草案上有专门的一条规定，对于一部分履行，一部分没有履行的合同行使解除权，要看已经履行的部分对相对方有利益还是没有利益，如果已经履行的部分对相对方有利益，就只能解除没有履行的部分，如果已经履行的部分对相对方没有利益，就可以全部解除，已经履行的部分就恢复原状、退货。那什么叫有利益，什么叫没有利益呢？以购销合同来说，如果50吨钢材的合同，交了30吨，还欠20吨没有交，如果已经交的30吨需方已经用在生产上，早已经生产出成品、半成品了，我们就说这已经履行的30吨钢材对需方有利益，因此只能够解除没有交货的20吨。如果是一个生产流水线的购销合同，供方交了其中的几台设备，需方拿了这个设备配不成套，市场上又没有什么通用的设备拿来配套，这在法律上就叫作对需方没有利益，因此需方可以全部解除，已经交的设备作退货处理。这就是部分履行的情况，在现在的条文上没有，我这里介绍的是第一个草案上的规定。

关于印发《关于审理技术合同纠纷案件》的通知

...../ ...../ 最高人民法院关于印发《全国法院知识产权审判工作会议

关于审理技术合同纠纷案件若干问题的纪要》的通知法〔2001〕84号（2001年6月15日）各省、自治区、直辖市高级人民法院，解放军军事法院，新疆维吾尔自治区高级人民法院生产建设兵团分院：现将全国法院知识产权审判工作会议关于审理技术合同纠纷案件若干问题的纪要印发，望认真贯彻执行。 1999年3月15日，第九届全国人民代表大会第二次会议通过《中华人民共和国合同法》（以下简称合同法），并于同年10月1日起施行。合同法的颁布与施行，结束了经济合同法、涉外经济合同法和技术合同法三部合同法并存的局面，实现了三部合同法的统一。我国合同法律制度发生了重大变革。根据合同法规定，技术合同法被废止，其主要内容已被吸收在合同法分则的第十八章技术合同中。与之相适应，最高人民法院根据技术合同法和技术合同法实施条例制定的《关于审理科技纠纷案件的若干问题的规定》司法解释，也被废止。为了适应我国合同法律制度的重大变革，实现新旧合同法律制度的平稳过渡，最高人民法院正在有计划、有步骤地制定有关合同法的司法解释，目前已发布了《关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释》（一），有关技术合同部分的司法解释被列为《关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释》（三）。 1999年8月，最高人民法院即开始进行《解释》（三）的起草工作，在对原有的技术合同法律、行政法规和司法解释进行清理的基础上，并根据合同法对技术合同新的规定和审判实践中出现的新情况、新问题，形成了征求意见稿。1999年11月，为贯彻执行合同法，最高人民法院在安徽省合肥市召开全国法院技术合同审判工作座谈会，全国31个高院和22个中院、2个基层法院近70余名代表参加了会议，李国光副院长出席会议并作了重要讲话。座谈会上对征求意见稿进行了充分讨论，有近20个法院还提交了书面意见。国家科技部和国家知识产权局亦派代表参加了会议。2000年4月上旬，原知识产权庭与国家科技部又共同在西安市召开技术合同法律问题研讨会，再次就征求意见稿征求了部分地方科委、科协组织、知识产权诉讼律师和专利代理人的意见。此后，还向全国人大常委会法工委、国务院法制办等8个部门和郑成思、梁慧星等11名专家书面征求意见。在广泛征求意见并反复修改的基础上，形成送审稿。 2001年6月12日至15日，最高人民法院在上海市召开全国法院知识产权审判工作会议。全国30个高级人民法院、新疆高院生产建设兵团分院、解放军军事法院、24个中级人民法院分管知识产权审判工作的副院长、知识产权审判庭或者负责知识产权审判工作的业务庭庭长或副庭长，以及全国人大法工委、全国人大教科文卫委、国务院法制办、国家科技部、国家工商行政管理总局、国家知识产权局、国家版权局等单位的负责同志，中国社会科学院知识产权中心、清华大学法学院、北京大学知识产权学院、中国人民大学知识产权教学与研

建设工程合同法条

建设工程合同一、分类设计、施工、勘察二、形式书面三、总包与分包 1、既可以与总承包人签合同，也可以分别与设计、施工、勘察人签合同。 2、发包人不得将应由一个承包人完成的工程肢解分包给几个承包人。 3、总承包人或设计、施工、勘察承包人可以将工作交由第三人完成，但应经发包人同意。 4、但承包人不得将其承包的全部建设工程转包给第三人，也不得将其承包的全部建设工程肢解以后以分包的名义分别转包第三人。（全部转包就不行，即使肢解分别全转也不行） 5、建设工程主体结构的施工必须由承包人自行完成。 6、第三人对其工作成果与总承包人，设计、施工、勘察人承担连带责任。 7、禁止承包人将工程分包给不具备相应资质的单位。 8、禁止分包再分包。四、建设工程监理发包人与监理人订立书面监理合同。权力义务及法律责任依照委托合同及其他相关法律法规。五、发包人检查权不妨碍正常作业，可随时检查进度与质量。六、隐蔽工程的验收隐蔽以前，承包人通知发包人检查。发包人不检查，完工日期延长，发包人有权要求赔偿停工、窝工等损失。七、竣工验收

1、发包人依照图纸说明、国家标准及时验收。验收合格，接收工程并按约定支付价款。验收合格方可交付使用，未经验收或不合格，不得使用。 2、未经验收而使用，又以质量不合格主张权利，不予支持。 3、地基基础工程及主体结构质量，在合理使用寿命内仍要负责。八、设计、勘察人的责任延迟提交设计、勘察文件拖延工期或质量不符合要求，设计、勘察人承担继续完善、减免收费、赔偿损失的责任。九、施工人的责任 1、质量不符，发包人有权要求在合理期限内无偿返修、改建。若因此导致延误，责任由承包人承担。 2、承包人拒绝返修、改建，发包人有权请求减少支付价款。十一、质量保证责任由于承包人的原因导致工程在合理使用期限内导致人身财产损害，承包人承担相应责任。十二、发包人违约 1、未按约定时间要求提供资料（场地、资金、材料、设备、技术），完工日期延长，发包人有权要求赔偿停工、窝工等损失。 2、发包人具有下列情形之一，造成建设工程质量缺陷，应承担过错责任：（1）提供的设计有缺陷（2）发包人供应品不符合强制性标准（3）直接指定分包人分包专业工程承包人由过错的，也应承担相应的过错责任。十三、发包人原因导致工程停建、缓建发包人采取措施减少损失，赔偿因此给承包人造成的各项实际损失。十四、发包人原因致勘察、设计、返工、停工或修改设计的责任

普法讲座之合同法知识讲座

普法讲座之合同法知识讲座合同法是我们企业生产经营中重要的法律法规。从企业最基本的价值来看，生产产品是为了销售。企业前期的采购物料以及生产行为，都是为了履行最终的销售合同来进行的。从这个角度看，企业的的全部生产经营行为，都可以视为在运用合同法的行为。所以，合同法应当是每位企业经营管理人员必备的法律工具。今天，我们关于合同的讲座分为五个部分。一、合同的概念。在工作中，我们经常会见到多种合同类法律文件，如合同书、协议书、备忘录、意向书等等。面对形式繁多的法律文件，很多同志产生了一种认识，即只有合同书是具备法律效力的文件，而所谓协议书、备忘录等就没有法律效力，其记载的条款就可以不予重视，甚至可以违反这些条款。鉴于实务中产生的这种现象，我们有必要对什么是具备法律效力的合同进行再次的认识和强调。首先，衡量一份合同类文件是否具备法律效力，并不是看这份合同采用了何种形式，而是看这份合同是否满足法律规定的生效要件。所以，名为合同书的，不一定有法律效力；而名为备忘录的，也未必不具有法律效力。其次，要使一份合同类文件具备法律效力，需要具备五个条件：一是要有权利义务明确的条款，二是要有具体的交易标的，三是要有违约的处理方式，四是签字盖章形式上合法，五是不能违反法律和行政法规的规定。以我们在商业谈判经常见到的备忘录为例，一份备忘录，如果只是记录各方会谈

中的意见和分歧，那么该备忘录只能证明各方开展了会谈的事实，而不能作为合同来履行，也就没有约束各方的法律效力；反之，如果该备忘录将会谈各方已经达成共识的具体条款记录下来并加以确认，实质上是一种补充性质的合同附件，具备相应的法律效力。所以，我们在合同管理工作中，要对合同形式有一个正确的认识，不能误认为协议、备忘录这些法律文件不具备法律效力，就可以随意签字；另外，还要根据商务谈判的内容，选择使用何种合同形式。二、合同目的。在合同管理工作中，各单位重视的条款基本是价款、履约期限、产品或服务质量以及违约责任等几个条款，往往会忽视一个非常重要的细节，即合同的目的。在法律部审查的合同中，50%以上的合同对签订合同的目的没有提及或语焉不详。其实，这个被大家忽视的细节往往会引发较大的法律风险。这里我给大家分享一个因签订合同目的不明确而导致经济损失的真实案例。一家食品加工厂，接受了某家食品贸易公司的订货，要赶在中秋节前生产一批月饼。这家食品加工企业便立即向一家面粉厂采购加工月饼所需的面粉。在双方采购面粉的合同中，对合同目的没有做明确的约定，仅仅写了一句“甲方因经营需要向乙方采购面粉”。在这份面粉采购合同履行过程中，面粉厂由于其自身原因发生了违约，逾期30天向食品加工厂供应面粉，也就造成了食品加工厂无法按时向订货的贸易公司按期交货。贸易公司在追究食品加工厂违约责任后，终止了订货合同。食品加工厂承担了较高的经济损失，

论合同法上的任意性规范(一)

上网找律师就到中顾法律网快速专业解决您的法律问题论合同法上的任意性规范(一) 王轶中国人民大学法学院教授关键词: 任意性规范/类型区分/识别/适用/缺陷内容提要: 本文论述了合同法任意性规范的类型区分、任意性规范的识别、任意性规范的适用、现行合同法中任意性规范的缺陷一、任意性规范的类型区分合同法作为民法的重要组成部分,是通过对特定类型的利益关系设置相应的协调规则,来实现其组织市场交易秩序的功能。在合同法所协调的各种类型的利益关系中,合同当事人之间的利益关系无疑处于核心地位。对合同当事人之间利益关系的调整,要严格贯彻和体现合同自由原则,即市场主体在市场交易中的利益安排,应当由市场主体自主地去决定。既然要贯彻和体现合同自由原则,那么对合同当事人之间的利益关系进行法律的协调,最重要的法律规范的类型,自然就是任意性规范。任意性规范,即适用与否由当事人自行选择的规范。 (1)合同法上的任意性规范,即得通过合同当事人的约定排除其适用的法律规范。为贯彻合同自由原则,任意性规范在《中华人民共和国

上网找律师就到中顾法律网快速专业解决您的法律问题合同法》(以下简称《合同法》)中居于核心地位,《合同法》所确立的法律规则大多属于任意性规范。(2) 任意性规范依据其发挥作用场合以及功能的不同,得区分为补充性的任意性规范和解释性的任意性规范,其中居于核心地位的是补充性的任意性规范。所谓补充性的任意性规范,又称补充性规范,是在当事人未就相关事项作出自主决定时,替代当事人自主决定的任意性规范,是当事人得经由特别约定而排除该项法律规范适用的规范。补充性的任意性规范,仅在当事人对其私人事务未作安排时,发挥替代性安排的职能。如《中华人民共和国民法通则》第72条第2款规定,除非法律另有规定或者当事人另有约定,按照合同或者其他合法方式取得财产的,财产所有权从财产交付时起转移。可见,补充性的任意性规范首先允许合同当事人经由平等的协商对他们之间的利益关系做出安排,在当事人自己对自己的利益关系没有做出安排,并且也没有做出补充安排的时候,法律的规则才作为一种替代的安排方式,成为法官解决纠纷的裁判规范。所谓解释性的任意性规范,是指目的在于详细说明当事人所期待的和所表示的法律效果,以消除意思表示中不清楚或不精确内容的任意性规范。如《合同法》第62条第1项规定,合同当事人就质量要求约定不明确,依据《合同法》第61条的规定仍不能确定的,按照国家标准、行业标准履行;没有国家标准、行业标准的,按照通常标准或者符合合同目的的特定标准履行。(3)可见,两种

师说--梁慧星：详解合同法适用16热点问题长文收藏

师说梁慧星：详解合同法适用16热点问题，长文收藏！一问：效力性规定与管理性规定（非效力性规定）的区分规则答：1.对效力性规则、非效力性规则等概念进行回顾和分析《民法通则》最初规定，“下列民事行为无效：（五）违反法律或者社会公共利益的”（第58条），并未区分效力性规则与管理性规则。民法理论上将规则分为任意性规则和强制性规则。对于任意性规则，一是起示范作用，供当事人订立合同时参考；二是起补充性作用，对于当事人未约定的内容可按合同法上的内容进行补充。任意性规则当事人可以违反，而强制性规则不允许当事人违反，如果违反将导致不利益或者合同无效等后果。《民法通则》刚刚实施的一段时间内，实务中严格按其规定处理，裁判时发现合同上的约定只要与合同法规定不一致便认定合同无效。随着合同法实务的发展，认识到需要对违反法律规定的无效进行限制，因此在制定《合同法》时进行了修改。《合同法》第五十二条规定，“有下列情形之一的，合同无效：（五）违反法律、行政法规强制性规定的无效”。一方面规定违反强制性规定的无效，另一方面将规章排除在外，仅包含法律和行政法规。但问题并未解决，实务中适用时认为，强制性规则也并不应当违反后就无效。按照民法理论，强制性规则包含禁止性规则和命令性规则。违反

强制性规则，其后果有可能是无效，也有可能仅是一方当事人受到行政制裁等，并不必然导致合同无效。对此，最高法运用司法解释权再次做出调整。《合同法解释二》第十四条规定，“合同法第52条第5项规定的‘强制性规定’，是指效力性强制性规定”，即“违反法律、行政法规效力性强制性规定的合同无效”。但该解释未规定违反非效力性规定（管理性规定）的后果。《合同法解释二》仅规定违反效力性规定的无效，从这一意义上看，违反了非效力性强制性规定并不无效或者说并不一定无效。2.效力性规定和非效力性规定的区分《合同法解释二》将强制性规定分为效力性规定和非效力性规定，但并未对二者做出区分，我们今天就要拿出一个判断标准。通过对我们现行法律、行政法规的现状和特征进行分析，我认为标准如下：（1）效力性规定什么是效力性的规定呢？效力性规定的对象是行为。所谓行为，在合同法上是指合同，超出合同法是指民事行为。第一类是直接规定合同或行为的效力。例如：《合同法》第40条是关于格式合同的规定，“具有本法第52条和第53条规定情形的，或者提供格式条款一方免除其责任、加重对方责任、排除对方主要权利的，该条款无效”，第40条规定的是合同，是我们所说的行为。《合同法》第52条规定的是合同无效的情形，第53条规定的是免责条款无效的情形，规定的都是行为。第51条规定的是无权处分他人

公司法和合同法

第一章公司与公司法概述第一节公司的概念与特征一、公司的概念:公司是指依法定条件和程序设立的，从事营利性经济活动的企业法人。二、公司的特征营利性; 社团性; 法人性（人格性）;股东有限责任性公司制度的优势: 减少投资者的风险 ;有利于社会资本的集中 ;经营管理科学化第二节公司的分类与我国公司的种类一、两大法系关于公司的分类（一）无限公司、两合公司、股份有限公司和有限公司（二）人合公司、资合公司、人合兼资合公司（三）封闭式公司和开放式公司四）母公司和子公司(五）总公司与分公司（六）本国公司与外国公司关联公司与公司集团 1.关联公司关联公司亦称关联企业。广义的关联公司，指两个以上独立存在而相互之间又具有稳定、密切的业务联系或投资关系的公司。狭义的关联公司，则仅指存在持股关系但未达到控制程

度的公司。通常所称的关联公司是指广义的关联公司。 2.公司集团亦称企业集团，是指在统一管理之下，由法律上独立的若干企业或公司联合组成的团体。公司集团中处于主导地位的为母公司或支配公司，公司集团的成员都属关联公司或称从属公司。公司集团本身只是表明母公司与众多子公司之间的一种特殊联系，其本身并不成为一个独立的法律主体，不具有法人地位二、我国公司法上公司类型有限责任公司(Limited company) （一）概念:有限责任公司是指由50个以下股东出资设立的，每个股东以其所认缴的出资额为限对公司承担责任，公司以其全部财产对公司的债务承担责任的企业法人。二）有限责任公司的特征：股东人数的限制性；股东责任的有限性；股东出资的非股份性；是与股份公司的最重要区别；公司资本的封闭性；公司设立程序简便、组织简便 ?（三）有限责任公司的评价 ? 1.优势：①有限责任，股东风险小。②不发行股票，经营稳定。（被恶意收购的可能性小）③设立程序简便，条件要求低，易于成立。④组织机构灵活，便于管理协调。

梁慧星合同法讲座-5

梁慧星合同法讲座-5 2007-04-17 19:48 可撤销的合同下面请同志们看54条。54条规定："下列合同，当事人一方有权请求人民法院或者仲裁机构变更或者撤销：（一）因重大误解订立的；（二）在订立合同时显失公平的。"这是把《民法通则》的规定搬过来。第一种情况与《民法通则》的规定完全一致，改变的是第二种情况。第二种情况《民法通则》上说显失公平的合同可以撤销，现在作了重大的修正，在"显失公平"前加了"订立合同时"。问题是如果合同订立的时候是公平的，在合同生效后由于社会环境发生重大变化，使一方当事人遭受重大的损害，造成双方当事人显失公平，这种情况按照原来条文的设计，应该适用情事变更。原来的草案上规定，合同成立以后，因与双方当事人无关的原因，发生了社会环境的异常变动，在这种情况下造成的当事人一方遭受重大的损害，这个时候双方当事人就应该重新协商，如果达不成协议，受损害的一方可以请求人民法院或者仲裁机构来解除合同、变更合同，这叫情事变更原则。情事变更原则就是借助法院来变更合同的内容或者解除合同，以此来平衡由于社会的异常变动所引起的当事人双方的利益失衡，实质上就是由双方当事人来分担由于异常损害所造成的风险。今年4月份台湾通过了民法债编的修正案，这个修正案就明文规定了情事变更原则。我们的这个情事变更原则到大会通过之前被删掉了。为什么会被删掉呢？这个原则在大会审议的时候成为一个大家攻击的焦点，几乎是一致地反对这个原则。怎么样解释这个现象？按照我的理解，这是因为我们的人民法院从建国以来，它的威信从来没有像现在这样低下，人民代表不信任人民法院，当他们理解了情事变更原则是一个授权条款以后，他们就马上感到不放心。他们说现在没有这个授权还出了那么多不公正的裁决，关系案、人情案、地方保护主义，现在如果再给它一个授权，加上情事变更原则与正常商业风险的界限也不是那么好划清楚的，这样一来怎么得了？在这样的情绪支配之下大会上绝大多数的代表都反对这个制度，后来不得以，删掉了情事变更原则。删掉了这个制度以后就出现了这个问题，合同订立时显失公平的可以适用54条，那合同成立以后因情事变更造成的显失公平怎么办？在这里我给同志们建议，可以采取两个办法来解决它。一个，我们把情事变更当作一个理论上的规则来适用，用来补充法律漏洞。同志们记得在1992年的时候，最高法院有一批复，是关于重庆市和湖北省之间的一个购销煤气表的合同。最高法院在批复当中说，合同订立以后，因与双方当事人无关的原因发生了情事变更，什么情事变更呢？生产煤气表的原材料，铝锭原来是每吨4400元，后来国家一下上调到16000元。在这种情况下要求按原来的合同履行，对供方显失公平，因此就确认解除这个合同，免除供方的责任。这是用判例的形式确立了情事变更原则。以后法院如果受理了同样的案件也可以考虑采取同样的方式解决。第二个方案可以根据第一章第6条规定的诚实信用原则来解决。就是说合同成立以后，因与双方当事人无关的原因发生了巨大的变动，造成了一方当事人遭受巨大的损害，这种情况下，你这个原告或者被告还坚持要按照原来的合同履行，这样的行为违背诚实信用原则。因为前面诚实信用原则不是讲不能靠损害他人来谋取自己的利益吗？因此我们可以直接适用第一章第6条关于诚实信用原则的规定，变更合同内容或者解除合同。54条第2款的规定已经在前面讲到了。刚才休息的时候有的同志提出，第一个问题说有关法人法定代表人的越权行为中的权限范围是不是就是指经营范围。这里的一个要点是法定代表人的行为就是法人的行为，因此法定代表人没有个人的权限范围，他的权限范围就是企业法人的经营范围，法人的权利能力、行为

建设工程合同培训知识讲解

建设工程合同培训一.1.《中华人民共和国合同法》自1999年10月1日起施行，《中华人民共和国经济合同法》、《中华人民共和国涉外经济合同法》、《中华人民共和国技术合同法》同时废止。 2.《合同法》所称合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。《合同法》视合同为交易的法律形式，凡不以交易关系为内容的协议不属于《合同法》的合同范畴。婚姻、收养、监护等有关身份关系的协议，适用其他法律的规定。 3. 合同包括的主要条款：当事人的名称或者姓名和住所，标的，数量，质量，价款或者报酬，履行期限、地点和方式，违约责任，解决争议的方法。二.合同分类（1）《合同法》规定合同大类 15类（按业务范围划分） 1.买卖合同是出卖人转移标的物的所有权于买受人，买受人支付价款的合同。 2.供用电、水、气、热力合同，供用电合同是供电人向用电人供电，用电人支付电费的合同。供用水、供用气、供用热力合同，参照供用电合同定义。 3. 赠与合同是赠与人将自己的财产无偿给予受赠人，受赠人表示接受赠与的合同。

4. 借款合同是借款人向贷款人借款，到期返还借款并支付利息的合同。 5. 租赁合同是出租人将租赁物交付承租人使用、收益，承租人支付租金的合同。 6. 融资租赁合同是出租人根据承租人对出卖人、租赁物的选择，向出卖人购买租赁物，提供给承租人使用，承租人支付租金的合同。7. 承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。 8. 建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。建设工程合同包括工程勘察、设计、施工合同（按业务类型划分，还可按计价方式划分，后述）。 9. 运输合同，运输合同是承运人将旅客或者货物从起运地点运输到约定地点，旅客、托运人或者收货人支付票款或者运输费用的合同。客运合同，货运合同，多式联运合同。 10. 技术合同，技术合同是当事人就技术开发、转让、咨询或者服务订立的确立相互之间权利和义务的合同。技术开发合同，技术转让合同，技术咨询合同和技术服务合同。 11. 保管合同是保管人保管寄存人交付的保管物，并返还该物的合同。 12. 仓储合同是保管人储存存货人交付的仓储物，存货人支付仓储费的合同。 13. 委托合同是委托人和受托人约定，由受托人处理委托人事务的合同。

建筑工程施工合同法

建筑工程施工合同法建筑工程施工合同法执业实务过程中，碰到建筑施工企业咨询工程项目纠纷的处理问题时，我们所想到的第一个问题往往是合同的效力问题，特别是诉讼过程中，合同是否有效决定了官司是否打不打，如何打的，直接影响了诉讼最终效果。建筑工程施工合同法执业实务过程中，碰到建筑施工企业咨询工程项目纠纷的处理问题时，我们所想到的第一个问题往往是合同的效力问题，特别是诉讼过程中，合同是否有效决定了官司是否打不打，如何打的，直接影响了诉讼最终效果。结合执业实践，本博主将常用有关建筑工程施工合同效力的法律法规列举如下，供各位建筑界及相关法律界朋友参考。一、《合同法》第五十二条有下列情形之一的，合同无效： (一)一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益; (二)恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益; (三)以合法形式掩盖非法目的; (四)损害社会公共利益; (五)违反法律、行政法规的强制性规定。分析：理解该条的要点在于“违反法律、行政法规的强制性规定”，影响建筑工程施工合同效力的法律条文散见于《建筑法》、《招标投标法》及相关司法解释中。二、《建筑法》第二十二条建筑工程实行招标发包的，发包单位应当将建筑工程发包给依法中标的承包单位。建筑工程实行直接发包的，发包单位应当将建筑工程发包给具有相应资质条件的承包单位。第二十六条承包建筑工程的单位应当持有依法取得的资质证书，并在其资质等级许可的业务范围内承揽工程。禁止建筑施工企业超越本企业资质等级许可的业务范围或者以任何形式用其他建筑施工企业的名义承揽工程。禁止建筑施工企业以任何形式允许其他单位或者个人使用本企业的资质证书、营业执照，以本企业的名义承揽工程。

梁慧星：合同法讲座(绝对经典)

梁慧星：合同法讲座（绝对经典）主讲人：中国社会科学院法学研究所民法研究室主任梁慧星研究员中国社会科学院法学研究所民法研究室世远博士（1999年５月２５日、２６日）（梁慧星教授：）同志们，现在开始讲课。我先介绍怎么讲。这个课按照高院的安排是两天时间，着重讲合同法的总则部分。因为总则部分在一部法律当中是最重要的，全面地了解了总则部分，对我们去了解分则是至关重要，并且了解了总则我们再去学分则也就容易了。还有一个理由呢，就是分则部分它比较具体，有些非常技术化，在这里讲也有困难，讲起来比较枯燥，从学者的角度来说呢，也不见得讲得那么好。所以，着重是讲总则。由我和另外一位同志两个人来讲，我讲今天。这个另外一位同志，叫世远，是我带的博士，他已经毕业两年，取得博士学位已经两年，在我所在的研究所民法研究室从事民法研究。他是研究合同法的，因此对这个法律比较了解，在这个法律的某些部分，是委托他起草的最初的草案。他明天讲，我今天讲。这个课是这样，同志们手上有一个释义，我基本上按照这个条文来讲。如果是新的条文、虽然是旧的但在这次立法过程中作了重要的修改，我就详细讲。如果这个条文基本上是原来的，原封未动，这样的条文我就不讲。当然有一些容不适宜于讲的，也会省略。同志们的书上讲到了有关于立法的过程、立法理由和立法指导思想，在那个书上都有介绍，我在这里不专门地讲。我在讲条文的时候，有的时候顺带要讲到立法的理由和立法指导思想。第一章：一般规定（合同的目的、适用围、原则）下面就正式开始，请同志们看第一章。第一章的容分为三部分，第一部分容是规定立法目的，第二部分容是规定调整围，第三部分就是基本原则。立法目的在第一条，这个条文当中规定，为了保护合同当事人的合法权益，维护社会经济秩序，促进社会主义现代化建设，制定本法。这个立法目的的规定，同志们马上会想到81年颁布的《经济合同法》的第一条，81年颁布的《经济合同法》第一条规定的立法目的明文表述为保障计划的执行。而我们现在这个合同法的第一条关于立法目的丝毫没有提到保障计划的执行，这反映了本法是根据市场经济的要求而制定的，反映了不同的体制的差别。在计划经济体制之下，社会的经济生活，从生产、流通、分配，一直到消费，都是按照所制定的计划来执行的。那个指令性计划对一个企业的生产安排得非常具体，生产多少产品，生产什么，什么规格、型号，生产出来卖给谁，乃至价格等等都已经作了规定。消费领域也是一样的。每个月消费多少粮食，这些粮食是大米多少，杂粮多少，都是预先给你安排的。因此在计划经济的条件之下，指令性计划的完成至关重要。如果我们完成了、执行了经济计划，那整个社会经济生活就能正常运转。计划经济体制，就是靠指令性计划来指挥、来安排、来执行的。在市场经济条件下就不同了。市场经济条件下有没有这样无所不包的指令性计划呢？没有。在1998年７月初在北京开了一个专家讨论会，讨论《合同法》草案。会上，立法机关的负责同志介绍，他说在1997年我国按照指令性计划来安排的商品是11种，1998年按照指令性计划来管理的商品在10种以下。这一点就说明了，我们现在这个市场经济中，商品的种类至少在数万种，好多万种的商品仅仅10种以下是指令性计划管理的。可见整个社会的商品流通，商品交换，它没有一个指令性计划，更不用说劳务的流通、服务的提供。商品的流通，劳务、服务的提供，这些都完全是按照合同来进行的。当事人自愿地签订合同、履行合同来完成。这些合同得到了执行，整个社会的经济生活就能够正常运转。因此，在市场经济条件下什么最重要？合同最重要。市场经济是靠合同关系来连接、来保障执行的。因此，一些经济学家说市场经济社会是

公司法与合同法学习心得与典型案例分析

公司法与合同法学习心得与典型案例分析姓名: 班级: 学号: 日期:

目录个人简介........................................................................................ 错误!未定义书签。 1 概述............................................................................................ 错误!未定义书签。 2 公司的建立................................................................................ 错误!未定义书签。 2.1 公司建立概述................................................................. 错误!未定义书签。 2.2公司的发展目标.............................................................. 错误!未定义书签。 2.3工作岗位及职责.............................................................. 错误!未定义书签。公司法主要概念及典型案例分析................................................ 错误!未定义书签。 3. 1主要概念......................................................................... 错误!未定义书签。 3.2 典型案例分析................................................................. 错误!未定义书签。4合同法主要概念及典型案例分析............................................. 错误!未定义书签。 4.1 主要概念......................................................................... 错误!未定义书签。 4.2 典型案例分析................................................................. 错误!未定义书签。 4.3 仓单制作......................................................................... 错误!未定义书签。5小结........................................................................................... 错误!未定义书签。

合同法讲座,录音

合同法讲座,录音篇一：梁慧星：合同法讲座(绝对经典) 梁慧星：合同法讲座（绝对经典）主讲人：中国社会科学院法学研究所民法研究室主任梁慧星研究员中国社会科学院法学研究所民法研究室韩世远博士（1999年５月２５日、２６日）（梁慧星教授：）同志们，现在开始讲课。我先介绍怎么讲。这个课按照高院的安排是两天时间，着重讲合同法的总则部分。因为总则部分在一部法律当中是最重要的，全面地了解了总则部分，对我们去了解分则是至关重要，并且了解了总则我们再去学分则也就容易了。还有一个理由呢，就是分则部分它比较具体，有些非常技术化，在这里讲也有困难，讲起来比较枯燥，从学者的角度来说呢，也不见得讲得那么好。所以，着重是讲总则。由我和另外一位同志两个人来讲，我讲今天。这个另外一位同志，叫韩世远，是我带的博士，他已经毕业两年，取得博士学位已经两年，在我所在的研究所民法研究室从事民法研究。他是研究合同法的，因此对这个法律比较了解，在这个法律的某些部分，是委托他起草的最初的草案。他明天讲，我今天讲。这个课是这样，同志们手上有一个释义，我基本上按照这个条文来讲。如果是新的条文、虽然是旧的

但在这次立法过程中作了重要的修改，我就详细讲。如果这个条文基本上是原来的，原封未动，这样的条文我就不讲。当然有一些内容不适宜于讲的，也会省略。同志们的书上讲到了有关于立法的过程、立法理由和立法指导思想，在那个书上都有介绍，我在这里不专门地讲。我在讲条文的时候，有的时候顺带要讲到立法的理由和立法指导思想。第一章：一般规定（合同的目的、适用范围、原则）下面就正式开始，请同志们看第一章。第一章的内容分为三部分，第一部分内容是规定立法目的，第二部分内容是规定调整范围，第三部分就是基本原则。立法目的在第一条，这个条文当中规定，为了保护合同当事人的合法权益，维护社会经济秩序，促进社会主义现代化建设，制定本法。这个立法目的的规定，同志们马上会想到81年颁布的《经济合同法》的第一条，81年颁布的《经济合同法》第一条规定的立法目的明文表述为保障国家计划的执行。而我们现在这个合同法的第一条关于立法目的丝毫没有提到保障国家计划的执行，这反映了本法是根据市场经济的要求而制定的，反映了不同的体制的差别。在计划经济体制之下，社会的经济生活，从生产、流通、分配，一直到消费，都是按照国家所制定的计划来执行的。那个指令性计划对一个企业的生产安排得非常具体，生产多少产品，生产什么，什么规格、型号，生产出来卖给谁，乃至价格等等都已经作了规定。消费领域

建设工程合同管理法律基础讲课讲稿

建设工程合同管理法律基础

建设工程合同管理法律基础 1、合同法律关系主题：自然人、法人、其他组织。 2、合同法律关系客体：物、行为、智力成果。 3、合同法律关系内容：权力、义务。 4、法人应当具备的条件：（1）依法成立；（2）有必要的财产或者经费；（3）有自己的名称、组织机构和场所；（4）能独立承担民事责任。 5、代理的特征：（1）代理人必须在代理权限范围内实施代理行为；（2）代理人以被代理人的名义实施代理行为；（3）代理人在被代理人的授权范围内独立的表现自己的意志；（4）被代理人对代理行为承担民事责任。 6、代理的种类：委托代理、法定代理、指定代理。 7、无权代理：没有代理权而为代理行为、超越代理权限代理行为、代理权终止代理行为。 8、担保合同是被担保合同的从合同，被担保合同是主合同，主合同无效，从合同也无效。 9、担保方式：保证、抵押、质押、留置、定金。 10、保证的方式：一般保证、连带责任保证。如果当事人没有约定或者约定不明的，则按照连带责任保证承担保证责任。 11、不能作为保证人的组织：（1）企业法人的分支机构、职能部门；（2）国家机关；（3）学校、幼儿园、医院等以公益为目的的事业单位、社会团体。 12、不得抵押的财产：（1）土地所有权；（2）耕地、宅基地、自留地、自留山等集体所有的土地使用权；（3）学校、幼儿园、医院等以公益为目的

的事业单位、社会团体的教育设施、医疗卫生设施和其他社会公益设施。（4）所有权、使用权不明或者有争议的财产；（5）依法被查封、扣押、监管的财产。 13、质押：以转移占有为特征。分为：动产质押和权力质押。 14、权力质押一般是将权力凭证交付质押人的担保。可质押的权力包括：（1）汇票、支票、本票、债券、存款单、仓单、提单；（2）依法可以转让的股份、股票。（3）依法可以转让的商标专用权、专利权、著作权中的财产权； 15、留置：以债权人合法占有对方财产为前提，能够留置的财产仅限于动产，只有保管合同、仓储合同、运输合同、加工承揽合同发生的债权，债权人才有可能实施留置。 16、定金不得超过主合同标的额的20%。 17、合同公证与签证的相同点：自愿申请原则；内容、范围、目的相同；不同点：（10性质不同;(2)效力不同：对于追偿债款、物品的债权文书，经过公证后，该文书还有强制执行的效力。（3）法律效力的适用范围不同。合同法律制度 1、合同法的基本原则：平等原则、自愿原则、公平原则、诚实信用原则、遵守法律法规和公序良俗原则。 2、合同的分类：共15类。其他分类：（1）计划与非计划合同；（2）双务合同与单务合同；（3）诺成合同与实践合同；（4）主合同与从合同；（5）有偿合同与无偿合同；（6）要式合同与不要是合同。 3、合同形式的原则：我国有关法律对合同形式的要求是以要式为原则的。

合同法关于建设工程合同的规定

合同法关于建设工程合同的规定合同法第二百六十九条建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。建设工程合同包括工程勘察、设计、施工合同。第二百七十条建设工程合同应当采用书面形式。第二百七十一条建设工程的招标投标活动，应当依照有关法律的规定公开、公平、公正进行。第二百七十二条发包人可以与总承包人订立建设工程合同，也可以分别与勘察人、设计人、施工人订立勘察、设计、施工承包合同。发包人不得将应当由一个承包人完成的建设工程肢解成若干部分发包给几个承包人。总承包人或者勘察、设计、施工承包人经发包人同意，可以将自己承包的部分工作交由第三人完成。第三人就其完成的工作成果与总承包人或者勘察、设计、施工承包人向发包人承担连带责任。承包人不得将其承包的全部建设工程转包给第三人或者将其承包的全部建设工程肢解以后以分包的名义分别转包给第三人。禁止承包人将工程分包给不具备相应资质条件的单位。禁止分包单位将其承包的工程再分包。建设工程主体结构的施工必须由承包人自行完成。第二百七十三条国家重大建设工程合同，应当按照国家规定的程序和国家批准的投资计划、可行性研究报告等文件订立。第二百七十四条勘察、设计合同的内容包括提交有关基础资料和文件（包括概预算）的期限、质量要求、费用以及其他协作条件等条款。第二百七十五条施工合同的内容包括工程范围、建设工期、中间交工工程的开工和竣工时间、工程质量、工程造价、技术资料交付时间、材料和设备供应责任、拨款和结算、竣工验收、质量保修范围和质量保证期、双方相互协作等条款。第二百七十六条建设工程实行监理的，发包人应当与监理人采用书面形式订立委托监理合同。发包人与监理人的权利和义务以及法律责任，应当依照本法委托合同以及其他有关法律、行政法规的规定。第二百七十七条发包人在不妨碍承包人正常作业的情况下，可以随时对作业进度、质量进行检查。第二百七十八条隐蔽工程在隐蔽以前，承包人应当通知发包人检查。发包人没有及时检查的，承包人可以顺延工程日期，并有权要求赔偿停工、窝工等损失。第二百七十九条建设工程竣工后，发包人应当根据施工图纸及说明书、国家颁发的施工验收规范和质量检验标准及时进行验收。验收合格的，发包人应当按照约定支付价款，并接收该建设工程。建设工程竣工经验收合格后，方可交付使用；未经验收或者验收不合格的，不得交付使用。第二百八十条勘察、设计的质量不符合要求或者未按照期限提交勘察、设计文件拖延工期，造成发包人损失的，勘察人、设计人应当继续完善勘察、设计，减收或者免收勘察、设计费并赔偿损失。第二百八十一条因施工人的原因致使建设工程质量不符合约定的，发包人有权要求施工人在合理期限内无偿修理或者返工、改建。经过修理或者返工、改建后，造成逾期交付的，施工人应当承担违约责任。第二百八十二条因承包人的原因致使建设工程在合理使用期限内造成人身和财产损害的，承包人应当承担损害赔偿责任。第二百八十三条发包人未按照约定的时间和要求提供原材料、设备、场地、资金、技术资料的，承包人可以顺延工程日期，并有权要求赔偿停工、窝工等损失。第二百八十四条因发包人的原因致使工程中途停建、缓建的，发包人应当采取措施弥补或者减少损失，赔偿承包人因此造成的停工、窝工、倒运、机械设备调迁、材料和构件积压等损失和实际费用。第二百八十五条因发包人变更计划，提供的资料不准确，或者未按照期限提供必需的勘察、设计工作条件而造成勘察、设计的返工、停工或者修改设计，发包人应当按照勘察人、设计人实际消耗的工作量增付费用。

劳动合同法讲座

劳动合同法讲座篇一：劳动合同法讲座篇一：劳动合同法实务讲课稿劳动合同法实务讲课稿（1）注：作者在XX年8月1日为40余家法律顾问单位企业老总及人事主管培训会上的讲稿安徽今昔律师事务所劳动合同法实务讲课（XX-08-01）背景《劳动合同法》、《劳动合同法实施条例》、《劳动争议调解仲裁法》等最新劳动法律的颁布实施，极大冲击着用人单以往的用工管理模式，给用人单位劳动用工管理带来了挑战，劳动争议案件急剧上升。在这种背景下，如何根据新法调整用工思路、规范操作模式、规避法律风险、节约用工成本，成为我们企业用人单位十分关注的内容。为此根据最新劳动法律法规，结合劳动争议处理的工作经验，对用人单位用工管理操作技巧与应对措施进行阐述和讨论。我今天主要讲六个方面的内容：第一部分劳动合同订立中的问题劳动合同是确立用人单位和劳动者之间权利与义务关系的协议。劳动合同期限分三种：固定期限、无固定期限（无终止

时间）、以完成一定工作任务为期限的劳动合同（约定以某项工作的完成为合同期限）；劳动者上班方式两种：全日制用工，还有种非全日制劳动用工（以小时计酬为主，在同一单位每日工作不超4小时，每周不超24小时的用工形式）。法律要求用人单位必须与劳动者签订书面劳动合同。一、不订立书面劳动合同的后果 1、支付双倍工资。劳动合同法第82条用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。 2、补订书面劳动合同。条例第6条7条用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当依照劳动合同法第82条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并与劳动者补订书面劳动合同。 3、形成无固定期限劳动合同。条例第7条用人单位自用工之日起满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并视为自用工之日起满一年的当日已经与劳动者订立无固定期限劳动合同，应当立即与劳动者补订书面劳动合同。二、劳动合同订立的程序 1、审查劳动者主体资格。劳动者年龄审查劳动者学历、资格和经历等审查审

梁慧星合同法讲座绝对经典

主讲人：中国社会科学院法学研究所民法研究室主任梁慧星研究员中国社会科学院法学研究所民法研究室韩世远博士（1999年５月２５日、２６日）（梁慧星教授：）同志们，现在开始讲课。我先介绍怎么讲。这个课按照高院的安排是两天时间，着重讲合同法的总则部分。因为总则部分在一部法律当中是最重要的，全面地了解了总则部分，对我们去了解分则是至关重要，并且了解了总则我们再去学分则也就容易了。还有一个理由呢，就是分则部分它比较具体，有些非常技术化，在这里讲也有困难，讲起来比较枯燥，从学者的角度来说呢，也不见得讲得那么好。所以，着重是讲总则。由我和另外一位同志两个人来讲，我讲今天。这个另外一位同志，叫韩世远，是我带的博士，他已经毕业两年，取得博士学位已经两年，在我所在的研究所民法研究室从事民法研究。他是研究合同法的，因此对这个法律比较了解，在这个法律的某些部分，是委托他起草的最初的草案。他明天讲，我今天讲。这个课是这样，同志们手上有一个释义，我基本上按照这个条文来讲。如果是新的条文、虽然是旧的但在这次立法过程中作了重要的修改，我就详细讲。如果这个条文基本上是原来的，原封未动，这样的条文我就不讲。当然有一些内容不适宜于讲的，也会省略。同志们的书上讲到了有关于立法的过程、立法理由和立法指导思想，在那个书上都有介绍，我在这里不专门地讲。我在讲条文的时候，有的时候顺带要讲到立法的理由和立法指导思想。第一章：一般规定（合同的目的、适用范围、原则）