当前位置：文档库 › 法硕刑法辅导之非法经营罪司法依据

法硕刑法辅导之非法经营罪司法依据

根据有关规定，对于经营法违法音像制品行为，构成犯罪的，应当根据案件的具体情况，分别按照最高人民法院《关于审理非法出版物刑事案件具

体应用法律若干问题的解释》和最高人民检察院、公安部《关于经济犯罪案

件追诉的规定》等相关规定办理。

?自1998年12月23日起实施的最高人民法院《关于审理非法出版物刑事

案件具体应用法律若干问题的解释》，其中第11条规定：“违反国家规定，出版、印刷、复制、发行本解释第1条至第10条规定以外的其他严重危害社会秩序和扰乱市场秩序的非法出版物，情节严重的，依照刑法第25条第3款规定，以非法经营罪定罪处罚。”

?依据该司法解释第12条的规定，个人经营数额在5万元至10万元以上的，违法所得数额在2万元至3万元以上的，经营音像制品、电子出版物500张(盒)以上的，属于非法经营行为“情节严重”;经营数额在15万元至30万元以

上的，法违法所得数额在5万元至10万元以上，经营音像制品、电子出版物1500张(盒)以上的，属非法经营行为“情节特别严重”。

?该司法解释第13条规定，单位经营数额在15万元至30万元以上的，违

法所得数额在5万元至10万元以上的，经营音像制品、电子出版物1500张

新减刑假释思维导图及表格版

170101施行的减刑假释思维导图及表格版（针对减刑部分，第1条到第22条）山东舜翔（枣庄）律师事务所何西文法律新规层出不穷，法律人学无止境。唯有不断汲取营养、更新知识结构、熟知新律新规，才能成长、进步。最高人民法院于2016年11月14日颁布的并于2017年1月1日起施行的《最高人民法院关于办理减刑、假释案件具体应用法律的规定》（以下简称《17年规定》）对假释、减刑进行了新规定。已决犯的减刑、假释事关其羁押时间，对于他们来说尤为重要。刑法第78--86条分别对减刑、假释进行了规定。《17年规定》最后一条提到“以前发布的司法解释与本规定不一致的，以本规定为准”。这就涉及到之前有哪些规定以及之前的哪些具体规定与本规定不一致。而关于之前关于减刑假释的规定主要是2012年7月1日开始施行的《最高人民法院关于办理减刑、假释案件具体应用法律若干问题的规定》（以下简称《12年规定》），故笔者通过对两者间的比较学习，以思维导图以及表格版的形式对减刑部分予以整理、归纳，以便快速掌握。为了思维导图和表格表述方便，规定以下简称。 A型罪犯是指职务犯罪、破坏金融管理秩序犯罪、金融诈骗罪、组织（领导、参加、包庇、纵容）黑社会性质组织犯罪等罪犯。 B型罪犯是指职务犯罪罪犯，破坏金融管理秩序犯罪，金融诈骗罪，组织、领导、参加、包庇、纵容黑社会性质组织犯罪罪犯，危害国家安全犯罪罪犯，恐怖活动犯罪罪犯，毒品犯罪集团的首要分子以及毒品再犯，累犯。确有履行能力而不履行或者不全部履行生效裁判中财产刑判项的罪犯。

C1型罪犯是指故意杀人、强奸、抢劫、绑架、放火、爆炸、投放危险物质或者有组织的暴力性犯罪罪犯。 C2型罪犯是指故意杀人、强奸、抢劫、绑架、放火、爆炸、投放危险物质或者有组织的暴力性犯罪罪犯，确有履行能力而不履行或者不全部履行生效裁判中财产刑判项。 D 型罪犯是指报请减刑前的服刑期间不满 18周岁，且所犯罪行不属于B 型的罪犯。 E 型罪犯是指老年罪犯、患严重疾病罪犯或者身体残疾罪犯，并且基本丧失劳动能力，生活难以自理的。一、第1条到第5条思维导图版（清晰图片在附件中） *MUHk?：Ki:1".MI *U-4LLMH"a4HIR H UVIElHft R-HVUVM4PAIM1 .■4iWHl -aM!feM*BY l -H-M4filinlUl. iiHbir ■也 VAfiSXE. E4KDMI. HEWl* * ￡ WAJU OMW JFTAHLUUlafia ■ imAUKHOH MHdMaxfVAK Ml UM =” am ?建: ■ . n E -i-nMfc￡Ani. >.H 事?■邮勺■■ EJ 二、第6条到第21条表格版主要有三个表格，一个是起始时间表、一个是减刑幅度表、一个是减刑间隔时间表。注：罪犯有重大立功表现的，可以不受上述减刑起始时间和间隔时间的限制适用于第6条到22条多有条文 T L-flfli 【■?? HE'" KiMtt± ? ? D

刑法的效力范围

刑法的效力范围刑法的效力范围：刑法的适用范围包括空间效力和时间效力两个方面。重点掌握空间效力。刑法的空间效力：是指刑法在什么地域、对哪些人适用。基本原则：属地管辖原则、属人管辖原则、保护管辖原则、普遍管辖原则属地管辖原则：也就是中国刑法在中国领域内如何使用。刑法第6条规定：“凡在中华人民共和国领域内犯罪的，除法律有特别规定的除外，都适用本法。” 领域的范围：领域不仅包括领陆，还包括领空和领水。中国船舶和航空器即使航行在别国或公海上，中国也有权管辖。注意不包括火车、汽车。中国驻外使馆内犯罪的，中国通常有管辖权。法律特别规定的情形：享有外交特权的外国人的刑事责任，通过外交途径解决；港澳地区犯罪适用港澳地区的法律民族自治地方可以对刑法作适当变通特别法有规定的依特别法的规定。属人管辖权：是指中国人在国外犯罪如何适用中国刑法。国家工作人员和军人：全部适用中国刑法；普通公民：原则上适用中国刑法，但最高刑罚为3年以下的，可以不追究。保护管辖权：外国人在国外犯罪如何适用中国刑法。中国行驶保护管辖权的条件：侵犯中国国家或公民的利益；罪行严重，最低刑为3年以上；双重犯罪原则：注意赌博罪和开设赌场罪、重婚罪。普遍管辖权：也就是一些国际条约规定的国际犯罪，如何使用中国刑法。刑法第9条规定：“对于中华人民共和国缔结或者参加的国际条约所规定的罪行，中华人民共和国在所承担条约义务的范围内行驶刑事管辖权，适用本法。” 行使普遍管辖权的条件：必须是国际性犯罪。我国缔结或参加了公约；注意劫持航空器罪。我国刑法将这种行为也规定为犯罪。定罪量刑使用中国刑法普遍管辖权的功能：弥补以上三项原则的缺陷。对国外刑事责任判决的承认问题：即使经过外国审判，仍然可以追诉。已经受过刑法处罚处罚的，可以免除或减轻处罚。注意只是“可以”

非法经营罪的立案标准和量刑

非法经营罪的立案标准和量刑【释义】非法经营罪是指未经许可经营专营、专卖物品或其他限制买卖的物品，买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件，以及从事其他非法经营活动，扰乱市场秩序，情节严重的行为【本罪的立案标准】违反国家规定，采取租用国际专线、私设转接设备或者其他方法，擅自经营国际电信业务或者涉港澳台电信业务进行营利活动，涉嫌下列情形之一的，应予追诉：１、经营去话业务数额在一百万元以上的；２、经营来话业务造成电信资费损失数额在一百万元以上的；３、虽未达到上述数额标准，但因非法经营国际电信业务或者涉港澳台电信业务，受过行政处罚二次以上，又进行非法经营活动的。非法经营外汇，涉嫌下列情形之一的，应予追诉：１、在外汇指定银行和中国外汇交易中心及其分中心以外买卖外汇，数额在二十万美元以上的，或者违法所得数额在五万元人民币以上的；２、公司、企业或者其他单位违反有关外贸代理业务的规定，采用非法手段，或者明知是伪造、变造的凭证、商业单据，为他人向外汇指定银行骗购外汇，数额在五百万美元以上的，或者违法所得数额在五十万元人民币以上的；３、居间介绍骗购外汇，数额在一百万美元以上或者违法所得数额在十万元人民币以上的。违反国家规定，出版、印刷、复制、发行非法出版物，涉嫌下列情形之一的，应予追诉：１、个人非法经营数额在五万元以上的，单位非法经营数额在十五万元以上的；２、个人违法所得数额在二万元以上的，单位违法所得数额在五万元以上的；３、个人非法经营报纸五千份或者期刊五千本或者图书二千册或者音像制品、电子出版物五百张（盒）以上的，单位非法经营报纸一万五千份或者期刊一万五千本或者图书五千册或者音像制品、电子出版物一千五百张（盒）以上的。未经国家有关主管部门批准，非法经营证券、期货或者保险业务，非法经营数额在三十万元以上，或者违法所得数额在五万元以上的，应予追诉。从事其他非法经营活动，涉嫌下列情形之一的，应予追诉：１、个人非法经营数额在五万元以上，或者所违法得数额在一万元以上的；２、单位非法经营数额在五十万元以上，或者违法所得数额在十万元以上的【本罪的量刑】犯本罪扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产。单位犯本罪的，实行双罚制。附：法律以及相关司法解释刑法第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产： (一)未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专场物品或者其他限制买卖的物品的；

认定非法经营罪的几个问题(1)

认定非法经营罪的几个问题(1) 【内容提要】堵截构成要件是刑事立法制定的具有堵塞拦截犯罪人逃漏法网功能的构成要件。非法经营罪之“堵截构成要件”表现为“或者其他型”。单行刑法和刑法修正案对非法经营罪做出修改，司法解释进一步明确个罪构成。限定“其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为”成立犯罪之范围的同时，有必要对司法解释与单行刑法明确的非法出版行为、非法买卖外汇行为和扰乱电信市场秩…… 非法经营罪是指违反国家规定，从事非法经营活动，扰乱市场秩序情节严重的行为。非法经营罪是1997年刑法在分解投机倒把罪的基础上形成的新增罪名。1997年刑法采纳学者建议，(注：参见赵秉志主编：《刑法修改研究综述》，中国人民公安大学出版社，1990，263、264页；周道鸾等主编：《刑法的修改与适用》，人民法院出版社，1997，485页。)分解投机倒把罪、增设非法经营罪。单行刑法与刑法修正案相继对非法经营进一步做出现定，司法解释不断丰富非法经营罪的“其他”行为方式的内容，形成非法经营罪构成的繁复局面，导致非法经营罪认定的诸多困难。本文正基于此，根据相关立法规定与司法解释对非法经营罪作进一步阐述，以求廓清非法经营罪的构成，并在司法实务中准确认定非法经营罪。一、非法经营罪之“堵截构成要件” 堵截构成要件，是大陆法系立法技术角度的要件分类形式，它指刑事立法制定的具有堵塞拦截犯罪人逃漏法网功能的构成要件，表现形式包括“或者其他型”、“持有型”、“最低要求型。(注：参见储槐植

著：《刑事一体化与关系刑法论》，北京大学出版社，1996，358、359页。)作为严密型法分则条文的立法方法，堵截构成要件对完善我国刑事立法较具实证意义。非法经营罪采取列举式与概括式并举的方法借以表现客观要件内涵，存在基本构成与加重构成两个量刑幅度。换言之，在非法经营罪的客观要件上，成功运用了堵截构成要件的立法方式，表现为“或者其他型”。1997年刑法典采取的是先列举非法经营行为的两种明确方式之后，次以“其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为”概括罗列未尽的非法经营行为方式。1999年刑法修正案进一步增加“非法经营证券、期货、保险业务情节严重的”作为第三种行为方式。 1997年刑法典第225条第1、2项规定非法经营两种行为的方式：未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品；买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件。但司法实践中非法经营方式情状各异，难以以列举式予以明确概括。因而，刑法第225条第4项设定了“堵截构成要件”，即其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。这一概括性规定是为弥补上述两项对非法经营行为的列举而设。刑法之所以作这一概括性的规定，是为了重点打击前二类非法经营行为的同时，不使其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为人逃脱法网。(注：参见黄京平主编：《扰乱市场秩序罪》，中国人民公安大学出版社，1999，172～173页。)为适应经济生活发展变化，以立法技术采取列举与概括规定相结合的办法，便于有力打击非法经营犯罪。

法考刑法思维导图(前命题人团队制作)

说明：由于本书体例的原因，本图并未涵盖所有的的刑法学知识点，但尽量兼顾了刑法犯罪行刑法上的因果犯罪结果共同犯犯罪论犯罪故犯罪主作为不作犯罪成立要犯罪未完成罪数论犯罪客观要犯罪主观要犯罪排除自然人单位犯罪过事实认识直接故间接具体的事实错抽象的事实错误过于自信的过疏忽大意的违法排除责任排除正当防紧急避被害人承诺与推定的被害责任年责任能违法性认识犯罪中犯罪一般原单犯与共共同犯罪人的特殊问题（共犯中止、过区分罪数的想象竞合犯和结果加重牵连犯与不可罚的事前、事

犯罪论①刑法与犯罪概说③刑法的适用范围刑罚裁量刑罚执行与刑罚消灭②罪刑法定原则分则危害公共安全罪总则导论破坏社会主义市场经济秩序罪刑罚论侵犯公民人身权利、民主权利罪①自首①减刑侵犯财产权利罪妨害社会管理秩序罪贪污贿赂罪①交通肇事罪刑法学知识导图①生产、销售伪劣产品罪④累犯②立功⑤缓刑制度③数罪并罚制度②假释③追诉期限渎职罪②放火罪③以危险方法危害公共安全罪④投放危险物质罪②生产、销售假药罪⑤非国家工作人员受贿罪③生产、销售有毒、有害食品罪⑥出售、购买、运输假币罪⑦持有、使用假币罪⑧非法吸收公众存款罪⑨集资诈骗罪④走私普通货物、物品罪⑩信用卡诈骗罪?保险诈骗罪?逃税罪?非法经营罪②非法拘禁罪①故意杀人罪⑦侵犯公民个人信息罪③绑架罪④遗弃罪⑤拐卖妇女、儿童罪 ⑥收买被拐卖的妇女、儿童罪①抢劫罪⑥敲诈勒索罪⑤诈骗罪③盗窃罪④侵占罪与职务侵占罪⑦故意毁坏财物罪 ②抢夺罪①赌博罪②伪证罪③窝藏、包庇罪④掩饰、隐瞒犯罪所得、犯罪所得收益罪⑤帮助毁灭、伪造证据罪⑥盗伐林木罪⑦走私、贩卖、运输、制造毒品罪⑧非法持有毒品罪 ①贪污罪②挪用公款罪③受贿罪与利用影响力受贿罪 ④行贿罪⑤介绍贿赂罪②玩忽职守罪①滥用职权罪③徇私枉法罪说明：由于本书体例的原因，本图并未涵盖所有的的刑法学知识点，但尽量兼顾了刑法学知识体系。

非法经营罪量刑标准

来源：重庆智豪律师事务所编辑：张智勇律师（赵红霞辩护律师）刑事知名律师张智勇释义非法经营罪量刑标准非法经营罪量刑标准一、非法经营食盐【五年以下有期徒刑、拘役、单处罚金法定基准刑参照点】非法经营食盐20吨以上不满30吨的，为拘役刑或罚金刑。非法经营食盐30吨的，为有期徒刑一年，每增加6吨，刑期增加一年。曾因非法经营食盐行为受过两次以上行政处罚，又非法经营食盐10吨的，为有期徒刑六个月，每增加2吨，刑期增加六个月。非法经营罪量刑标准【五年以上有期徒刑法定基准刑参照点】非法经营食盐50吨，为有期徒刑五年，每增加10吨，刑期增加一年。曾因非法经营食盐行为受过两次以上行政处罚，又非法经营食盐25吨的，为有期徒刑五年，每增加10吨，刑期增加一年。非法经营罪量刑标准【单位犯罪责任人员法定基准刑参照点】【升格量刑特别规定】惯犯、利用委托代销食盐身份非法经营，依照前述法定基准刑参照点拟处罚金刑的，升格为拘役刑；拟处拘役刑的，升格为有期徒刑；拟处有期徒刑的，重处10%。二、非法经营烟草制品

非法经营罪量刑标准【五年以下有期徒刑、拘役法定基准刑参照点】未经烟草专卖行政主管部门许可，无生产许可证、批发许可证、零售许可证，而生产、批发烟草制品，具有下列情形之一的，为情节严重，法定基准刑为有期徒刑一年：（一）个人非法经营数额达5万元，或者违法所得数额满1万元；（二）单位非法经营数额达50万元，或者违法所得数额满10万元；（三）曾因非法经营烟草制品行为受过两次以上行政处罚又非法经营，数额达2万元的。非法经营罪量刑标准【五年以上有期徒刑法定基准刑参照点】非法经营烟草制品情节特别严重的，法定基准刑为有期徒刑五年。三、非法经营电信业务【五年以下有期徒刑、拘役、单处罚金法定基准刑参照点】非法经营电信业务数额在150万元以内的，为罚金刑；150万元以上不满200万元的，为拘役刑；200万元的，为有期徒刑六个月，每增加5万元，刑期增加一个月。非法经营罪量刑标准【五年以上有期徒刑法定基准刑参照点】非法经营电信业务数额500万元的，为有期徒刑五年，每增加10万元，刑期增加一个月。

刑法-思维导图

刑法思维导图【思维导图】【解析】 1.刑法概述：刑法指研究犯罪和刑罚的法律，简单说是给犯罪分子定什么罪和量什么刑。 2.刑法的概述中第一个考点是刑法的基本原则。考法：有两种考法。（1）第一种简单粗暴式，问下列哪些属于／不属于刑法基本原则的是，大家记住三个，罪刑法定、平等适用、罪责刑相适应，这部分有个常见的干扰项需要注意，即以事实为依据、以法律为准绳，这个是诉讼法的基本原则，而不是刑法的基本原则。（2）第二种考法是题干中给出一种情形，问违反／符合下列刑法的哪项原则，简单说要求能够对上号，这就要求能够把握每种原则的具体含义掌握清楚，下面分别给大家讲解。 3.基本原则：（1）罪刑法定原则：经典表述为法无明文规定不为罪，法无明文规定不处罚，即只要法律没有明文写出，就不能定罪、不能量刑。比如现在没有流氓罪，张三到处调戏妇女，也不可以以流氓罪给张三判刑，因为现在已经没有流氓罪的说法，法律没有明文规定的不能定罪、不能量刑，即称为罪刑法定。（2）平等适用刑法原则：也叫做刑法面前人人平等。任何人在适用刑法时都是平等的，不因你的财富、你的职位、你的工作等等，什么都不用管，任何人都是平等的。

（3）罪责刑相适应原则：有时也表述为罪刑相适应或罪刑相当。对罪责刑的意思进行拆解理解，“罪”指罪行；“责”指责任；“刑”指刑罚，即罪行、责任和刑罚要相适应，符合重罪重罚、轻罪轻罚、罚当其罪、罪刑相称的量刑要求。（4）表述：故意犯罪和过失犯罪通常哪个法定刑更重？原因：故意犯罪比过失犯罪的法定刑更重，因为故意相对于过失而言，其主观恶性更强、对社会危害性更大，罪行更严重，因此需要承担更重的法定刑。 4.适用范围：指刑法在什么空间、什么时间具有适用的效力，即空间效力和时间效力。（1）空间效力：即我国刑法对哪些犯罪行为有管辖权，共有下列四种原则，即属地管辖权、属人管辖权、保护管辖权和普遍管辖权。 ①属地管辖权：即主权，指凡在中华人民共和国领域内犯罪的，通常适用我国刑法。此处需要掌握两个考点，一个是关于领域的认定问题；另一个是关于如何理解犯罪地。 a领域中的领陆、领水、领空比较容易理解；重点解释驻外领使馆，指发生在我国驻外国使领馆的刑事案件仍然受我国刑法的管辖。船舶和航空器只要挂着中国的国旗，无论在哪里航行、无论在哪里停靠，依据属地管辖都适用我国刑法，即旗国主义。 b犯罪地：行为地或结果地之一即可。曾经出过一道题目，即“假如张三在甲地投毒，甲地在国外，毒顺着河流飘入乙地，乙地在我国，毒死了我国公民，此时我国刑法能够适用，因为只要行为地或者结果地有一个在我国主权管辖范围内就叫做犯罪地在我国，依据属地管辖我国刑法适用。 ②属人管辖权：主要看国籍，即中国人在国外犯罪该如何适用。属人管辖需要区分情况，即区分普通公民、国家工作人员和军人，如果是国家工作人员和军人，即使跑到外国，但只要触犯我国刑法就一律追究；如果是普通公民，比如普通百姓在美国旅游期间犯罪，此时轻罪可以不予追究，轻罪是指最高刑为3年以下有期徒刑。 ③保护管辖权：一听到保护，大家就会想到是否是利益被侵犯了才涉及到保护的问题，因此标注“利益”，即主要看“利益”，指外国人在我国领域外对我国国家或者公民犯罪，即侵犯我国或我国公民的利益，此时需要同时满足两个条件才可以行使保护管辖权。 a按照我国刑法规定是一个比较重的罪，即按照我国刑法规定最低刑为3年以上有期徒刑，典型为故意杀人。 b其行为按照犯罪地的法律也应当受到刑法处罚。a和b之间是“且”的关系，需要满足双重犯罪的要求，此时才有可能涉及保护管辖的问题。 ④普遍管辖权：指针对危害人类社会共同利益的犯罪，并为此缔结了相应的国际条约，我国也在条约上签字，此时我国刑法可以管辖。典型例子比如贩毒、海盗、恐怖主义等等，即普遍管辖权。注意：四种管辖权中，从考试角度看，属地管辖权考查相对较多，作为重点掌握。（2）时间效力：重点围绕“溯及力”的概念进行讲解。 ①首先需要明确什么叫做溯及力。从字面意思看，溯及力是看法律是否有溯及既往的能力，即新法能否管旧事。新法能管旧事，此时法律有溯及力；如果新法不能管旧事，法律则没有溯及力。

刑法效力范围习题

刑法效力范围习题 ID(1487): 根据我国刑法规定，对下列哪些情形适用属地管辖原则？ A.外国人甲在中国境外打猎，因疏忽大意击中中国境内的外国公民斯某，致其重伤 B.外国人乙乘坐外国航空器，当该航空器进入中国领空时在该航空器上实施犯罪 C.中国人丙乘坐中国民用航空器，当该航空器进入外国领空时在该航空器上实施犯罪 D.中国人丁在中国境内打猎，因过于自信的过失造成中国境外外国公民布某重伤正确答案:A,B,C,D ID(1396): A国驻华商社工作人员甲某是A国驻华外交官的外甥参与了我国某犯罪集团的的恐怖犯罪活动，对甲某的刑事责任问题，应当如何处理？（） A. 适用我国法律追究刑事责任 B. 适用A国法律追究刑事责任 C. 通过外交途径解决 D. 直接驱逐出境正确答案:A 评析：解析：甲某是A国驻华外交官的外甥，根据日内瓦公约，外甥不是近亲属，不享受外交豁免权。应根据属地管辖原则，适用我国法律追究甲某的刑事责任。对于D项，至于是否需要直接驱逐甲某出境，还要看我国的刑法具体如何处罚甲某，驱逐出境只是其中的一种处罚方式。所以选A是正确的 ID(1398): 下列关于中国刑法适用范围的说法哪些是正确的？ A．甲国公民汤姆教唆乙国公民约翰进入中国境内发展黑社会组织。即使约翰果真进入中国境内实施犯罪行为，也不能适用中国刑法对仅仅实施教唆行为的汤姆追究刑事责任 B．中国公民赵某从甲国贩卖毒品到乙国后回到中国。由于赵某的犯罪行为地不在中国境内，行为也没有危害中国的国家或者国民的利益，所以，不能适用中国刑法 C．A国公民丙在中国留学期间利用暑期外出旅游，途中为勒索财物，将B国在中国的留学生丁某从东北某市绑架到C国，中国刑法可以依据保护管辖原则对丙追究刑事责任 D．中国公民在中华人民共和国领域外实施的犯罪行为，按照刑法规定的最高刑为3年以下有期徒刑的，可以不予追究刑事责任正确答案:D 评析：本题是对刑法空间效力的理论考察，刑法6~9条规定了我国的刑法管辖原则。甲国公民汤姆教唆乙国公民约翰进入中国境内发展黑社会组织，关键在于大家对属地管辖中＂地＂的理解，按照司法考试的标准，在共同犯罪的场合，只要有一部分共犯行为发生在本国领域或者共同犯罪结果有一部分发生在本国领域内就认为是在本国领域内犯罪，所以根据属地管辖原则，A选项错误；＂中国公民赵某从甲国贩卖毒品到乙国后回到中国＂，虽然贩卖毒品是国际犯罪，但由于赵某是中国公民，属人管辖原则应优先于普遍管辖原则，所以应适用属人管辖原则．B选项错误；A国公民丙和B国在中国的留学生丁某,都不具有中国国籍,但因为是在中国境内犯罪，应该是属地管辖.C选项错误；根据刑法第七条：中华人民共和国公民在中华

烟草两高司法解释完整版

烟草两高司法解释 HEN system office room 【HEN16H-HENS2AHENS8Q8-HENH1688】

《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》已于2009年12月28日由最高人民法院审判委员会第1481次会议、2010年2月4日由最高人民检察院第十一届检察委员会第29次会议通过，现予公布，自2010年3月26日起施行。中华人民共和国最高人民法院中华人民共和国最高人民检察院二O一O年三月二日为维护社会主义市场经济秩序，依法惩治非法生产、销售烟草专卖品等犯罪，根据刑法有关规定，现就办理这类刑事案件具体应用法律的若干问题解释如下：第一条生产、销售伪劣卷烟、雪茄烟等烟草专卖品，销售金额在五万元以上的，依照刑法第一百四十条的规定，以生产、销售伪劣产品罪定罪处罚。未经卷烟、雪茄烟等烟草专卖品注册商标所有人许可，在卷烟、雪茄烟等烟草专卖品上使用与其注册商标相同的商标，情节严重的，依照刑法第二百一十三条的规定，以假冒注册商标罪定罪处罚。

销售明知是假冒他人注册商标的卷烟、雪茄烟等烟草专卖品，销售金额较大的，依照刑法第二百一十四条的规定，以销售假冒注册商标的商品罪定罪处罚。伪造、擅自制造他人卷烟、雪茄烟注册商标标识或者销售伪造、擅自制造的卷烟、雪茄烟注册商标标识，情节严重的，依照刑法第二百一十五条的规定，以非法制造、销售非法制造的注册商标标识罪定罪处罚。违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，无烟草专卖生产企业许可证、烟草专卖批发企业许可证、特种烟草专卖经营企业许可证、烟草专卖零售许可证等许可证明，非法经营烟草专卖品，情节严重的，依照刑法第二百二十五条的规定，以非法经营罪定罪处罚。第二条伪劣卷烟、雪茄烟等烟草专卖品尚未销售，货值金额达到刑法第一百四十条规定的销售金额定罪起点数额标准的三倍以上的，或者销售金额未达到五万元，但与未销售货值金额合计达到十五万元以上的，以生产、销售伪劣产品罪（未遂）定罪处罚。销售金额和未销售货值金额分别达到不同的法定刑幅度或者均达到同一法定刑幅度的，在处罚较重的法定刑幅度内酌情从重处罚。

浅谈非法经营罪之认定

浅谈非法经营罪之认定随着社会主义市场经济的迅猛发展，市场主体已由计划经济时代的单一性、局限性转变为层次复杂、内涵交错、队伍庞大并呈继续扩展的状态，名目繁多的企业名称，类别众多的经营种类，涉及生产领域、流通领域等诸多方面，市场经济可谓呈现一派繁荣景象。为了改善和加强对不断发展、变迁的市场的监督管理，国家相继制定并颁布了一系列有关的法律法规作为宏观调控的重要前提和保障，针对性地规范市场行为，但是，政策法律的滞后这一国际性、历史性因素，始终是一个“顽疾”，扰乱市场秩序的各种非法经营犯罪行为仍然渐进式地在我国的经济生活中出现并呈现蔓延之势，严重影响了我国社会主义市场经济秩序的稳定和健康发展，侵害了市场经营者和消费者的合法权益。因此，如何有效地打击非法经营犯罪，进一步巩固和维护社会主义市场经济秩序，保证公平竞争，保护合法经营者和消费者的权益，始终是执法机关特别是公安经侦部门面临的挑战和现实课题。准确把握现有的法律、事实证据，是认定非法经营罪的关键所在，笔者结合自身实践就为何认定非法经营罪作一些初浅的探讨。一、一起颇具争议的非法经营案我国刑法规定“罪名法定”的原则，只要具备非法经营犯罪的法律特征和构成的必备要件，就可以认定为非法经营犯罪，这个不难理解，难点在于具体理解和适用刑法条文时的尺度把握上分歧较大，现实问题是：由于对非法经营罪的理论研究不够深入，执法指导思想与立法精神、立法原意存在一定的差异，缺乏相关的司法解释，仅仅停留在

刑法条文和追诉标准的概括性表象限定上，具体如何认定非法经营罪，一直存在模糊性，主要表现在公、检、法思想不统一、认识不统一、对证据规格的要求认知不统一，影响了侦办人员在现有事实证据与法律规范对接中对成案的确认度，导致办案质量不高。加强对非法经营罪的理论研究和实践探讨，为侦办案件提供可操作性的指导，避免因法律“盲点”而导致执法工作的被动、无奈，就成为摆在理论和实践工作者面前的课题和任务。 2000 年12月，犯罪嫌疑人施某在明知自己无经营资格的情况下，从山东某地购得听装棉种95箱计2850公斤1140千克，冒充某种子公司销售人员，以每听57 元的价格，销售给我地某镇农技站，销售得币162450元。该镇农技站将此批棉种销售给棉农，因质量问题导致670户近三千亩棉田减产，造成直接经济损失200余万元的严重后果，在群众中造成了恶劣的社会影响，多次上访，该镇为平息事态，被迫出资70万元补偿棉农。我局根据该案施某违反国家规定，无照经营、无经营许可证经营，经营数额达到追诉标准，情节严重等犯罪构成要件，以施某涉嫌非法经营案立案侦查，对施某刑事拘留并提请检察机关批准逮捕。检察机关以事实不清，证据不足作出不批准逮捕决定。我局请求政法委组织公、检、法专门会办此案，检察机关承办人的意见很明确，施某构成犯罪，但结合刑法条文和种子法的规定，对无营业执照与无经营许可证是否是认定非法经营罪的构成要件，行政违法行为与犯罪是否有必然联系，有关工商行政管理法规、规章规定的无照经营就是非法经营，是否就是刑法意义上的非法经营，无司

第2章刑法的效力范围

第三章刑法的效力范围第一节刑法的空间效力一、刑法空间效力的概念和原则刑法空间效力，是指刑法对地和对人的效力，也就是要解决刑事管辖权的范围问题。刑事管辖权是国家主权的组成部分。世界各国解决刑事管辖权问题上主张的原则主要有：属地原则、属人原则、保护原则、普遍原则。其各有局限性。现在世界上大多数国家的刑法，都采属地原则为基础，兼采其他原则，即：凡在本国领域内犯罪的，不论本国人或外国人，都适用本国刑法；本国人或外国人在本国领域外犯罪的，在一定条件下，也适用本国刑法。我国也采此原则。二、我国刑法的属地管辖权我国刑法第6条第1款规定：“凡在中华人民共和国领域内犯罪的，除法律有特别规定的以外，都适用本法。”

（一）领域内的含义 1、领域： 2、领域内犯罪：（二）"法律有特别规定"是指： 1、新刑法典第11条关于"享有外交特权和豁免权的外国人的刑事责任，通过外交途径解决"的规定。 2、民族自治地方可以制定变通或补充规定。 3、刑法施行后颁布的特别刑法的规定。 4、我国香港特别行政区和澳门特别行政区基本法作出的例外规定。三、我国刑法的属人管辖权刑法第7条第1款规定："中华人民共和国公民在中华人民共和国领域外犯本法规定之罪的，适用本法，但是按本法规定的最高刑为3年以下有期徒刑的，可以不予追究。"——属人重罪普遍管辖，属人轻罪选择管辖。第7条第2款规定："中华人民共和国国家工作人员和军人在中华人民共和国领

域外犯本法规定之罪的，适用本法。"——特殊主体普遍管辖。第10条规定，中国公民在我国领域外犯罪，依照我国刑法应当负刑事责任的，虽然经过外国审判，仍然可以依照我国刑法追究。但是，在外国已经受过刑罚处罚的，可以免除或者减轻处罚。——体现主权，兼顾一罪不二罚原则。四、我国刑法的保护管辖权刑法第8条规定："外国人在中华人民共和国领域外对中华人民共和国国家或者公民犯罪，而按本法规定的最低刑为3年以上有期徒刑的，可以适用本法，但是按照犯罪地的法律不受处罚的除外。"——重罪及双重犯罪性二个限制条件五、我国刑法的普遍管辖权刑法第9条规定："对于中华人民共和国缔结或者参加的国际条约所规定的罪行，中华人民共和国在所承担条约义务的范围内行使刑事管辖权的，适用本法。"

认定非法经营罪的几个问题

认定非法经营罪的几个问题【内容提要】堵截构成要件是刑事立法制定的具有堵塞拦截犯罪人逃漏法功能的构成要件。非法经营罪之“堵截构成要件”表现为“或者其他型”。单行刑法和刑法修正案对非法经营罪做出修改,司法解释进一步明确个罪构成。限定“其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为”成立犯罪之范围的同时,有必要对司法解释与单行刑法明确的非法出版行为、非法买卖外汇行为和扰乱电信市场秩…… 非法经营罪是指违反国家规定,从事非法经营活动,扰乱市场秩序情节严重的行为。非法经营罪是1997年刑法在分解投机倒把罪的基础上形成的新增罪名。1997年刑法采纳学者建议,(注:参见赵秉志主编:《刑法修改研究综述》,中国人民公安大学出版社,1990,263、264页;周道鸾等主编:《刑法的修改与适用》,人民法院出版社,1997,485页。)分解投机倒把罪、增设非法经营罪。单行刑法与刑法修正案相继对非法经营进一步做出现定,司法解释不断丰富非法经营罪的“其他”行为方式的内容,形成非法经营罪构成的繁复局面,导致非法经营罪认定的诸多困难。本文正基于此,根据相关立法规定与司法解释对非法经营罪作进一步阐述,以求廓清非法经营罪的构成,并在司法实务中准确认定非法经营罪。一、非法经营罪之“堵截构成要件” 堵截构成要件,是大陆法系立法技术角度的要件分类形式,它指刑事立法制定的具有堵塞拦截犯罪人逃漏法功能的构成要件,表现形式包括“或者其他型”、“持有型”、“最低要求型。(注:参见储槐植着:《刑事一体化与关系刑法论》,北京大学出版社,1996,358、359页。)作为严密型法分则条文的立法方法,堵截构成要件对完善我国刑事立法较具实证意义。非法经营罪采取列举式与概括式并举的方法借以表现客观要件内涵,存在基本构成与加重构成两个量刑幅度。换言之,在非法经营罪的客观要件上,成功运用了堵截构成要件的立法方式,表现为“或者其他型”。1997年刑法典采取的是先列举非法经营行为的两种明确方式之后,次以“其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为”概括罗列未尽的非法经营行为方式。1999年刑法修正案进一步增加“非法经营证券、期货、保险业务情节严重的”作为第三种行为方式。 1997年刑法典第225条第1、2项规定非法经营两种行为的方式:未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品;买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者

刑法的效力范围预习答案

在我国，刑事诉讼管辖是指公安机关、人民检察院、人民法院等国家专门机关，在直接受理刑事案件上的职能分工以及人民法院系统内受理第一审刑事案件的分工，其中公安机关、人民检察院、人民法院在直接受理刑事案件上的分工称为立案管辖，人民法院系统内受理第一审刑事案件的分工称为审判管辖。第六条【属地管辖权】凡在中华人民共和国领域内犯罪的，除法律有特别规定的以外，都适用本法。凡在中华人民共和国船舶或者航空器内犯罪的，也适用本法。犯罪的行为或者结果有一项发生在中华人民共和国领域内的，就认为是在中华人民共和国领域内犯罪。第七条【属人管辖权】中华人民共和国公民在中华人民共和国领域外犯本法规定之罪的，适用本法，但是按本法规定的最高刑为三年以下有期徒刑的，可以不予追究。中华人民共和国国家工作人员和军人在中华人民共和国领域外犯本法规定之罪的，适用本法。第八条【保护管辖权】外国人在中华人民共和国领域外对中华人民共和国国家或者公民犯罪，而按本法规定的最低刑为三年以上有期徒刑的，可以适用本法，但是按照犯罪地的法律不受处罚的除外。第九条【普遍管辖权】对于中华人民共和国缔结或者参加的国际条约所规定的罪行，中华人民共和国在所承担条约义务的范围内行使刑事管辖权的，适用本法。第十条【对外国刑事判决的消极承认】凡在中华人民共和国领域外犯罪，依照本法应当负刑事责任的，虽然经过外国审判，仍然可以依照本法追究，但是在外国已经受过刑罚处罚的，可以免除或者减轻处罚。第十一条【外交代表刑事管辖豁免】享有外交特权和豁免权的外国人的刑事责任，通过外交途径解决。

第十二条【溯及力】中华人民共和国成立以后本法施行以前的行为，如果当时的法律不认为是犯罪的，适用当时的法律；如果当时的法律认为是犯罪的，依照本法总则第四章第八节的规定应当追诉的，按照当时的法律追究刑事责任，但是如果本法不认为是犯罪或者处刑较轻的，适用本法。本法施行以前，依照当时的法律已经作出的生效判决，继续有效。外交特权与豁免是指在国际交往中，根据互相尊重主权和平等互惠的原则，一国对驻在本国的他国外交代表及享有外交代表资格的人员给予一定的特殊权利和优惠待遇。主要包括:(1)人身、寓所和财产不受侵犯;(2)司法管辖豁免;(3)免除捐税;(4)免纳关税、行李免检;(5)免除作证义务。按照中国刑法第8条的规定，享有外交特权与豁免权的外国人的刑事责任问题，通过外交途径解决。《维也纳外交关系公约》第三十一条规定，"外交代表对接受国之刑事管辖享有豁免"。在外交实践中，对于触犯驻在国刑法的外交人员，鉴于他们免受司法管辖，驻在国一般不提起诉讼，不由司法部门判决，而是通过外交途径解决，即由驻在国外交机关出面口头或书面照会提出交涉。《中华人民共和国刑事诉讼法》规定，"对于享有外交特权和豁免权的外国人犯罪应当追究刑事责任的，通过外交途径解决"。

非法经营罪的若干问题

一、问题及背景从被取消的投机倒把罪名中分解衍生出的非法经营罪，刑法第二百二十五条采用了叙明罪状表述，并以列举的方式作了具体规定。但是非法经营罪仍然保留了“口袋罪”的某些特征。刑法第二百二十五条第三项“其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为”之规定，在尚无立法解释加以限制的情况下，显然是一个富有弹性的条款，从而给司法机关留下较大的自由裁量余地。在修订刑法的过程中，对于取消投机倒把罪之后，是否需要在“非法经营罪”中留这么一个小“口袋”，曾有过争论。一种意见认为，由于新刑法要确立罪刑法定原则，刑法规范的明确具体是罪刑法定的内在要求，因此，在新刑法分则中不宜再规定“其他”之类不确定的罪状内容，这也符合对“口袋罪”进行分解使之具体化的初衷。另一种意见认为，由于要取消类推制度，对“口袋罪”进行分解之后，如果对某些罪状规定得过于确定、具体而毫无弹性，对各种犯罪行为又难以尽列无遗，特别是在经济犯罪形态发展变化较快的经济变革时期，倘若有的条款一点“口袋”都不留，可能不利于及时打击花样翻新的经济犯罪，也不利于刑法典的相对稳定，因此有限制地设置一点“其他”之类的拾遗补漏条款还是必要的。新刑法关于非法经营罪的规定正是更多地考虑了后一种意见而设置了第三项内容。这也从一个角度反映了我国刑法改革的渐进性和传统的原则性与灵活性相结合的立法指导思想对修订刑法的深刻影响。新刑法实施两年来，从司法实践的情况看，非法经营罪的“口袋罪‘遗传基因已经逐步显现。刑法第二百二十五条第三项之规定正越来越多地被援引，作为对刑法没有明文具体规定的有较大社会危害性的非法经营行为定罪的法律依据。由于”经营“的含义相当宽泛，生产、流通到交换、销售等几乎所有的经济活动，都可能属于经营活动，因此，非法经营罪的适用范围在实践中存在不断扩大的趋势。但是，中国刑法毕竟已经步入罪刑法定的时代，灵活性必须以原则性为基础，任何与罪刑法定的基本原则相抵触的刑事立法与司法都应当尽力避免。因此，如何理解和把握非法经营罪的本质特征，正确阐释和适用该罪条文第三项规定，防止非法经营罪任意膨胀成为新的“口袋罪”，从而动摇罪刑法定原则的根基，这是立法者、司法者和学者们应当共同关注的课题。二、本罪的性质界定刑法第二百二十五条关于非法经营罪的规定，只能适用于扰乱市场秩序，情节严重的非法经营行为。该条第三项的适用，也不能脱离这个基本前提。因此，对于刑法未明确规定的某种具有一定危害性的行为，若以非法经营罪论处，必须符合以下几个条件：（一）该行为是一种经营行为。虽然“经营”一词在语言学上并不特指经济营业活动，而是指“筹划并管理”、“泛指计划和组织”等，但是，作为“破坏社会主义市场经济秩序罪”中规定的非法经营行为，其“经营”一词理应是经济领域中的营业活动，即应理解为是一种以营利为目的的经济活动，包括从事工业、商业、服务业、交通运输业等经营活动。强调此“经营”行为以营利为目的是必要的，这是非法经营罪作为一种经济犯罪所应具备的—个基本特征。如果某种所谓经营活动不是以营利为目的，而是为了公益或者慈善目的，则即便该行为的某些方面不符合有关法规，也应将其排除于本罪之外。（二）该经营行为非法。所谓“非法”，是指该经营行为违反国家立法机关制定的法律和决定及国务院制定的行政法规、规定的行政措施、发布的决定和命令。通常是指违反国家法律、法规的禁止性或者限制性规范。如果国家法律、法规等未对某种经营行为予以禁止或者限制的，该经营行为不得被认定为非法经营行为。例如，在国家立法机关和国务院未对IP电话的民间经营行为作出明文禁止或者限制之前，民间经营IP电话的行为就不宜认定为非法经营行为。国务院所属部门或者地方政府未经国务院批准或者授权而颁发的某种行政规章或其他文件中超过国家法律、法规内容的有关规定，一般不能成为认定非法经营行为的法律依据。（三）该非法经营行为严重扰乱市场秩序。以市场秩序作为本罪侵犯的客体，这一方面表明非法经营罪是一种扰乱市场秩序的犯罪，另一方面，个罪客体与类罪客体的重叠，也印证了该罪之规定是“扰乱市场秩序罪”这一节的“兜底”条款。此所谓“市场秩序”包括市场准入秩序、市场竞争秩序和市场交易秩序。这三种秩序都可能成为非法经营罪侵害的客体。但是，并非所有扰乱市场秩序的

我国刑法的基本原则和效力范围

我国刑法的基本原则和效力范围第一章刑法的概说刑法是规定犯罪、刑事责任和刑罚的法律，分为普通刑法、单行刑法、特别刑法等种类。刑法的解释主要分类有：立法解释、司法解释和学理解释；论理解释与文理解释。。刑法具有三个机能：保障机能、惩罚机能、保护机能。第二章刑法的基本原则罪刑法定原则，简单的说就是“法无明文规定不为罪，法无明文规定不处罚”。该原则设置的最根本的目的是为了限制国家权力、保障人权。其要求主要有：明确性原则、禁止类推、禁止绝对不定期刑、排斥习惯法、禁止重法溯及既往等原则。罪责刑相适应原则，即犯多大的罪，就应当承担多大的刑事责任，法院就应当判处其相应轻重的刑罚，做到重罪重罚，轻罪轻罚，罪刑相称，罚当其罪。在分析罪重和罪轻、刑事责任的大小时，不仅要看犯罪的客观社会危害性，而且要结合主观恶性和人身危险性。这里还涉及到犯罪与刑事责任的关系、刑事责任与刑罚的关系、犯罪与刑罚的关系等问题。第三章刑法的效力范围

刑法的空间效力主要指刑法在领水、领陆和领空中的效力。主要有以下原则：属地原则、属人原则、保护管辖与普遍管辖四个原则。属地原则指刑法对发生在我国境内的犯罪具有刑事管辖权。但要排除四个特殊情况，主要有：民族区域自治地方对刑法做出特别规定的适用其规定、港澳台地区、外交人员(主要指享有外交特权与豁免权的人)犯罪通过外交途径解决和特别刑法的特别规定。犯罪行为或犯罪结果只要有一项发生在我国领域内就，认为是在我国境内犯罪。在我国船舶和航空器内的犯罪也适用刑法，还有在我国驻外大使馆、领事馆内的犯罪也适用我国刑法。属人原则指对我国公民的犯罪适用刑法。我国公民在国外犯本法规定之罪的，适用本刑法，最高刑为三年以下有期徒刑的，可以不予追究。但军人和国家工作人员在国外犯罪适用本刑法。我国公民在国外受过刑事追究的，我国仍然可以对其追究刑事责任。保护管辖，外国人在国外实施的危害我国国家安全和公民权利的犯罪，最低刑为三年以上有期徒刑的适用我国刑法，但犯罪地的法律不认为是犯罪的除外。普遍管辖，凡是我国缔结或者参加的国际条约所规定的罪行，否认犯罪分子是中国人还是外国人，只要犯罪分子在我国境内被发现，我国就应当在所承担的条约义务范围内，行使刑事管辖权。