犯罪数额的理论基础——犯罪概念的定量因素

关键词: 犯罪概念/犯罪数额/定量因素

内容提要: 犯罪数额是犯罪定量的重要体现，犯罪定量因素是犯罪数额的存在根据。为了正确评价犯罪数额在定罪量刑中的地位和作用，必须从一般理论角度，对犯罪定量因素进行研究。笔者重点讨论犯罪概念中定量因素的存在性、价值蕴含以及在司法实践中犯罪定量因素的判断和理解存在的困境。

犯罪数额是犯罪定量的重要体现，我国刑法中规定的“数额较大”、“数额巨大”、“情节严重”、“情节特别严重”都是刑法分则条文中犯罪定量因素的载体。同时犯罪定量因素是犯罪数额的存在根据，犯罪的本质特征是质与量的统一，刑法总则部分第13条的“但书”规定，是以概括的形式对犯罪定量因素的肯定。为了正确评价犯罪数额在定罪量刑中的地位和作用，必须从刑法基础理论的角度，对犯罪定量因素进行研究。本文将重点围绕犯罪概念中定量因素的存在性、价值蕴含以及司法实践中犯罪定量因素存在的困境等问题展开。一、我国刑法犯罪概念中定量因素存在与否的争论刑法学界对犯罪概念存在不同的理解。由于犯罪的概念与犯罪的特征紧密联系，学者们对犯罪特征的不同看法必然导致对犯罪概念有不同理解。传统刑法理论的观点是“三特征”说，即犯罪特征包括社会危害性、刑事违法性、应受刑罚处罚性。“犯罪是具有一定的社会危害性、刑事违法性并应当受刑罚处罚的行为”[1]。在对“三特征”说的批判过程中，有学者提出了“二特征”说，具体又包括以下几种观点：1.社会危害性和刑事违法性说[2]；2.危害社会和依法应受刑罚处罚说[3]；3.严重的社会危害性和刑事违法性说[4]；4.应受刑罚处罚的社会危害性和刑法的禁止说[5]；5.应受刑罚惩罚的社会危害性和依法受刑罚惩罚性说[6]；6.犯罪具有社会危害性和应受刑罚惩罚性[7]；此外，关于犯罪特征还有四特征、六特征说等[8]。以上学说究竟何者具有合理性，至今仍有争论。对犯罪到底具备几个特征笔者不想多着笔墨，这里所关注的是犯罪概念、犯罪特征中所包涵的定量因素问题，即犯罪的社会危害性是否具有程度的要求？上述多数观点持肯定态度，即社会危害性这一犯罪的本质特征具有的限度犯罪与其他一般违法行为的区别在于社会危害性的程度。笔者认为社会危害性是质和量的统一。马克思、恩格斯在《德意志意识形态》一书中指出：“犯罪——孤立的个人反对统治关系的斗争。”这一科学论述揭示了马克思主义的犯罪观，即认为犯罪的本质是反对统治关系的行为。所谓反对统治关系也即社会危害性，所以社会危害性揭示了犯罪的本质。但是并非一切破坏统治关系的行为都是犯罪，除了犯罪具有社会危害性以外，一般的民事行政违法行为也具有不同程度的社会危害性。为了把犯罪的社会危害性与其他违法行为的社会危害性区别开来，必须从质量统一上来阐述犯罪的社会危害性。马克思主义哲学认为：宇宙间任何事物都具有一定的质和一定的量，是质和量的统一体。质是一事物区别于他事物的内在规定性，事物的质是通过事物的属性表现出来的。量是事物存在和发展的规模程度、速度等可以用数量表示的规定性。犯罪的社会危害性不仅具有一定的质，而且具有一定的量。恩格斯在《英国工人阶级状况》一文中说：“蔑视社会秩序的最明显、最极端的表现就是犯罪[9]。这里所说的“最明显、最极端”无疑是对犯罪的社会危害性的量的描述，如果我们不能正确把握犯罪的社会危害性的量，就不能深刻理解犯罪概念中的定量因素。正如毛泽东同志指出：“我们有许多同志不懂得注意事物的数量方面……不懂得注意决定事物质量的数量界限，一切都是胸中无数，结果就不能不犯错误”。理论界也有学者对“犯罪的社会危害性程度是质变量变规律的要求”的观点提出质疑。李居全博士认为：“社会危害性是质的规定性，社会危害程度是在质的基础上的量的积累，如果在社会危害性这一质的范围内，以社会危害性的一定量作为质变的关节点即度，实际上是在量的积累过程中，人为地切断了量的积累过程，在不具备质变条件的情况下强行飞跃。”“社会危害性是犯罪的本质之一，与民事违法等一般违法行为的区别不在于社会危害性程度的不同，后者只具有个体危害性，并不具有危害性，更不存在其社会危害性达到一定程度构成犯罪的问题”[10]。笔者不同意上述观点，理由有：其一，度是质和量的统一，它是一定事物保持自

己质的数量界限，是事物的质所能容纳的量的活动范围。在这个数量界限的范围内，量变不会引起质变，超出了这个范围，事物就会发生质变。社会危害性也是以一定的量作为质变的关节度，如果达到了“最明显、最极端”的度，就会由使社会危害性的总量突破违法性的临界点，经过刑事违法性的确认，而产生质的飞跃，使违法行为被确认为犯罪行为。这并不是“人为地切断了量的积累过程”的强行飞跃，而是符合质变量变规律的。其二，在我国法律制裁体系中，犯罪与一般违法行为的区别不在于行为性质，而在于行为的危害程度。如《治安管理处罚条例》规定的种种违法行为，往往能够在刑法中找到相应的行为类型，受治安处罚的行为与受到刑罚处罚的行为往往只存在着危害程度差异。因此一定程度的社会危害性是区别犯罪与一般违法行为的关键点。而后者认为两者的区别在于个体危害性与社会危害性的观点，则没有看到一般违法行为与犯罪一样，是一种违反现行统治关系的行为，同样对社会秩序造成一定的危害，同样具有社会危害性。由此，我们可以得出结论，犯罪与一般违法行为的共性在于都具有社会危害性；两者的个性在于，社会危害性量的差别。犯罪本质特征的社会危害性是质和量的统一，犯罪概念中的定量因素即社会危害性的程度，是区分罪与非罪的重要标志。二、“但书”是犯罪定量因素的集中体现如果说犯罪是社会危害性是质和量的统一，那么犯罪概念的定量因素的集中体现就是刑法第13条“但书”的规定。由于学界所列举的犯罪概念的几个特征如社会危害性、刑事违法性、应受刑罚处罚性等，都是定性分析，因此任何一个特征本身都不标明定量因素。第一，“刑事违法性”是国家立法者对达到严重程度的社会危害性的行为的否定性法律评价，也是司法者判断某一行为是否成立犯罪的法律标准，刑事违法性的判断完全是一个定性分析的过程，不存在定量分析的问题。行为符合刑法分则的犯罪构成就成立犯罪，否则，就不成立犯罪。只有成立与不成立犯罪的问题，不存在“大小”程度问题。第二，“应受刑罚处罚性”是犯罪的法律后果，国家给予刑罚是表明对行为构成犯罪的社会危害程度的确认[11]，因此，我们不能颠倒因果，以应受刑罚惩罚性这一特征来替代社会危害的程度。社会危害性的程度即犯罪定量因素，只能从我国刑法第13条但书去寻找。其一，从但书的规范含义来看，我国刑法第13条中规定：“但是情节显著轻微危害不大的，不认为是犯罪。”这里的情节指除客观损害结果外影响行为社会危害程度的各种情况，如行为的方法、手段、时间、地点；行为人的动机、目的、一贯表现等。“危害不大”指行为的客观危害结果不大。情节侧重说明行为人的主观恶性，而危害侧重说明行为的客观后果，二者相结合就构成了社会危害性的全部内涵。因此，在适用刑法第13条但书时，必须同时具备情节显著轻微和危害不大方两个条件。“但书”的这一规定，其正面意思是社会危害大到一定程度的才是犯罪，“但书”把定量因素明确地引进到犯罪的一般概念之中。正因为如此，储槐植教授认为“但书”是第13条犯罪立法定义的必要组成部分，它把人类认识发展史上达到的新水平“定量分析”引进刑法领域，具有重大的理论和实践价值[12]。其二，从但书的直接渊源来看。据研究1973年以前，中国刑法在立法机关曾起草过33稿，在提请全国人大常委会审议前又由全国人大法制委员会修订一稿、修订二稿。除了初稿外，在所有刑法草稿关于犯罪概念的规定中，均有情节显著轻微危害不大的，不认为是犯罪或不以犯罪论处的规定。我们认为我国犯罪概念但书的规定，受前苏联刑法影响较大。1926年的《苏俄刑法典》第6条规定：“目的在于反对苏维埃制度，或者破坏工农政权向共产主义过渡时期所建立的法律秩序的一切作为或不作为，都认为是危害社会的行为。对于形式上虽然符合本法分则任何条文所规定的要件，但因为显著轻微并且缺乏损害结果，而失去危害社会的性质的行为，不认为是犯罪行为。”1960年《苏俄刑法典》第7条第2款基本上相当于上述规则“形式上虽然符合刑事法律所规定的某种行为要件，但是由于显著轻微而对社会没有危害性的行为或不作为，不认为是犯罪。”从上述规定可以看出，我国刑法的犯罪概念的规定，特别是“但书”的规定是直接借鉴于《苏俄刑法典》的，但有学者认为，《苏俄刑法典》关于犯罪概念的“附则”不具有定量含义。因为附则规定的是“对社会没有危害性”，而我国“但书”规定的是“危

害不大”。由此可见，我国犯罪概念尤其是“但书”规定是“青出于蓝，而胜于蓝”，既有借鉴模仿的成分，更有中国特色的创新之处，创新之处就在于，作为犯罪定量因素的“但书”，也是区分罪与非罪的标准，这样区分罪与非罪标准不仅是社会危害性的有无，而且有社会危害性的程度。其三，从“但书”规定与刑法分则的对应关系来看，有的又称为“但书的照应功能”。我国刑法中具体犯罪含有定量因素的可以分为两类：第一类直接规定了数量限制，如规定“数额较大”、“数额巨大”、“数额特别巨大”或规定了具体货币金额的情况，如刑法第155条、第158条、第160条、第163条至165条、第170条至173条、第175条至179条等；如规定“数量较大”、“数量巨大”、“数量特别巨大”或规定了具体数目的情况，主要刑法第206条至第209第、第211条、第342条、第345条等；还有规定了特定种类的数额，如刑法第140条至149条，第214条中的销售金额，第153条中偷逃应缴额第201条中的偷税数额、第386条中的受贿所得数额等，第二类是条文中内含定量限制因素，如规定“情节严重”、“情节恶劣”、“造成严重后果的”条文，主要包括以下条款：刑法第130条，第158－160条，第179－180条；第260至261条，第293条，第443条，第444条；第128条，第129条，第146至148条，第158条至162条等。上述具体犯罪概念中的定量因素，是总则一般犯罪概念中定量因素但书的体现，但书规定是刑法分则诸多具体犯罪构成数量要件的高度概括。两者是具体与抽象，特殊与一般的关系。三、犯罪定量因素的价值蕴含犯罪定量因素的立法价值是收缩犯罪圈，实现刑法谦抑精神。（一）刑法的谦抑性的含义及内容谦抑是指缩减或压缩。陈兴良教授认为“刑法谦抑性又称刑法的经济性或者节俭性，是指立法者应当力求以最小的支出——少用甚至不用刑罚，获取最大的社会效益——有效地预防和控制犯罪”[13]。但正如学者所言，该定义自然存在以下缺陷：“上述含义将刑法的谦抑性限制在立法领域是妥当的，但从纯粹功利计算角度分析刑法的谦抑性，有失偏颇，因为刑法的谦抑性是“爱的刑罚观”（宫本英修语）而提出来的，不应该拆除人道的思考维度[14]。笔者更倾向如下界定：刑法谦抑，是指刑法应当作为社会抗制违法行为的最后一道防线，能够用其他法律手段调整的违法行为尽量不同刑法手段调整，能够用较轻的刑法手段调整的犯罪，尽量不同轻重的刑法手段调整。我国学者通常认为刑法谦抑原则具有如下几个方面的内容：1.刑法的紧缩性。尽管中西法律文化类型的有所不同，法律发达的道路存在区别，但从历史演变过程来看，可以看到一个共同的趋势，就是刑法在整个法律体系所占比重的逐渐降低，其基本原因在于社会与个人，即权力与权利之间的对应关系的变化；2.刑法补充性。刑法的补充性表明，只有在其他社会统制手段不完全时或其他社会统制手段过于强烈，有代之以刑罚的必要性时，才可以运用刑法；3.刑法的经济性。刑罚作为一种社会资源具有缺性，应当有效使用，因此，从经济分析法学的观点来看，刑法的适用应有所限制。（二）刑法谦抑原则的内在要求之一——非犯罪化或收缩犯罪圈德国当代著名刑法学家汉斯·海因里希·耶塞克曾经指出：“通过对犯罪学的研究以及与此相联系的各种研究，现代刑事政策在怎样处理犯罪以及应该采取什么方法和手段来战胜犯罪方面，大致已经形成了以下三个共识：第一，立法者为了在一般人的思想上维护刑罚的严肃性，必须将刑法所必须归罪的行为范围限制在维护公共秩序所必需的最低范围之内；第二，因为大部分人都是正常发展的，所以，对于有轻微甚至中等程度的犯罪行为的人，应当扩大在自由状态中进行考验的办法；第三，应当被警察和司法机关的工作集中于较重的犯罪，至于轻微的犯罪则要托给行政机关通过简易程序的处理。耶塞克教授这段话勾勒出了当代刑法改革运动的一大原则——刑法谦抑和两大问题——非犯罪化和非刑罚化。非犯罪化和非刑罚化作作为当代世界性刑法改革运动的两大主题，是刑法谦抑原则的直接要求。刑法谦抑包括罪的谦抑和刑的谦抑两个方面。罪的谦抑是犯罪范围的谦抑性，即国家对社会生活的刑事干预具有限度的，应当尽可能科学地界定犯罪的范围。它首先涉及正当行为与不当行为的区分，只有不当行为才存在确定为犯罪的可能性，才有可能进入刑法的视野。最后在界定犯罪范围的时候，还存在一定程度上的区分，只有那些

具有严重的社会危害性的不当行为才能规定为犯罪并处以刑罚。实际上，我国刑法中犯罪圈的规定是由刑法第13条的前段和后段共同完成的。根据前段，一切具有社会危害性，刑事违法性和应受刑罚处罚性的行为，都是犯罪，这就初步规定了我国刑法的犯罪圈，但框入圈内的行为有些并非犯罪；根据后段的但书，将圈内的情节显著轻微危害不大的行为，不认为是犯罪，从而排除出去，这才是最终划定的犯罪圈。由此可见，我国刑事立法中的定性和定量相结合的犯罪概念将我国的犯罪划定在一个较小的范围内，有效地收缩了刑法的打击范围，从根本意义上凸现了刑法谦抑的精神。“而在西方国家道德高度刑法化、刑法高度道德化的刑事政策思想和立法定性司法定量的犯罪化模式既存条件下，刑法改革首先是通过将传统的道德犯罪、危害不大的行为犯罪进行非犯罪化处理的方式体现刑法谦抑原则的”[15]。尽管中外两种犯罪模式不同，但在体现刑法谦抑原则方面则可以是殊途同归。

浅论现代社会犯罪

浅论现代社会犯罪 内容摘要： 回首人类发展的历程，转眼间我们已经迈入了二十一世纪。人类的各项事业都在不断进步：科技、教育、文化……但我们同时也看到了人类的另一面也在“进步”着——犯罪。时代在不断发展，而犯罪，无论是在形式上还是在内容上，无疑都处在最多样最丰富的阶段，尤其在当今全球经济一体化的大背景下，情况也就变得更为复杂。如何更有效的预防犯罪，降低犯罪率便成为当今社会普遍关心的问题之一。本文将从不同角度针对犯罪以及如何降低犯罪率进行论述，希望从中能够得到一些启示，以便我们更好的解决犯罪问题。 关键词：现代社会，犯罪，犯罪现象，犯罪原因， 一、犯罪概念：对于犯罪的概念，各学科之间与各学派之间有着不同的定义， 针对本文所要论述的内容，我想从两个方面对犯罪的概念进行论述。 1．刑法学上的犯罪概念： 在刑法学里，犯罪的概念就是要解决“什么是犯罪”的问题，主要讲犯罪构成。乔治·P·弗莱彻在其著作中指出：“犯罪是被描述为已经实施违法行为或者错误的行为。”1意大利学者贝卡里亚则指出：“有些犯罪直接地毁伤社会或社会的代表；有些犯罪从生命、财产或名誉上侵犯公民的个人安全； 还有一些犯罪则属于同公共利益要求每个公民应做的和不应做的事情相违背的行为。任何不包含在上述限度之内的行为，都不能被称为是犯罪，或是以犯罪论处。”2总之，外国学者对于犯罪概念的表述多种多样，如大致归纳，通常一般分为三种：形式概念、实质概念和混合概念。犯罪的形式概念主要是把犯罪定义为违反刑事法律并且应当受到刑罚处罚的行为。犯罪的实质概念论述最科学的就是马克思。他认为：“犯罪——孤立的个人反对统治关系的斗争，和法一样，也不是随心所欲地产生的。相反地，犯罪和现行的统治 1[美]乔治·P·弗莱彻著《刑法的基本概念》，王世洲主译与校对，中国政法大学出版社2004年版 2[意]切萨雷·贝卡里亚著《论犯罪与刑罚》，黄风译，中国大百科全书出版社2005年版

犯罪概念与犯罪构成

第四章犯罪概念与犯罪构成 第一节犯罪概念 一、犯罪概念的类型 犯罪概念是要解决“什么是犯罪”的问题，也就是指犯罪的一般概念，而不是指具体罪如故意杀人罪、盗窃罪、放火罪等等的具体概念。 外国学者和立法对于犯罪概念的表述多种多样，如大致地加以归纳，可以分为形式概念、实质概念和混合概念三类。 (一)犯罪的形式概念 犯罪的形式概念，仅从犯罪的法律特征上给犯罪下定义，而不揭示法律何以将该行为规定为犯罪。总的来说，就是把犯罪定义为违反刑事法律并且应当受到刑罚处罚的行为。 (二)犯罪的实质概念 犯罪的实质概念，不强调犯罪的法律特征，而试图揭示犯罪现象的本质所在，或者说，是想说明犯罪行为之所以被刑法规定为犯罪的根据和理由。 真正科学地阐明犯罪的实质概念的是马克思主义。马克思和恩格斯在《德意志意识形态》一书中精辟地指出：“犯罪——孤立的个人反对统治关系的斗争，和法一样，也不是随心所欲地产生的。相反地，犯罪和现行的统治都产生于相同的条件。”这是关于犯罪的经典论述。这段论述既深刻又简练地指出了犯罪的阶级实质及其产生的条件，阐明了犯罪与现行统治的关系，揭示了犯罪的本质属犯罪的阶级本质就在于：犯罪是“孤立的个人反对统治关系的斗争”。这里包含两层意思： 首先，犯罪是一种反抗“统治关系”的斗争。所谓“统治关系”，是指一种阶级压迫关系，就是掌握国家权力的阶级为了维护本阶级的利益而建立或认可的社会关系，也就是维护统治阶级政治、经济利益的一种法律秩序。 其次，犯罪是“孤立的个人”进行的反抗行为。所谓“孤立的个人”，是指某一社会统治秩序下单个的社会成员，既有敌对阶级的，也有本阶级内部的。“孤立的个人”之所以反抗现行统治关系，原因和目的是多种多样的。有的可能是政治性的，如意图推翻现行统治，建立新的统治；有的则可能是非政治性的，如为了满足一时的欲望、要求和利益而实施犯罪。 (三)犯罪的混合概念 犯罪的混合概念，是指犯罪的实质概念和形式概念合而为一，既指出犯罪的本质特征，又指出犯罪的法律特征的概念。 二、我国刑法中的犯罪概念 修订后的我国《刑法》第13条规定：“一切危害国家主权、领土完整和安全，分裂国家、颠覆人民民主专政的政权和推翻社会主义制度，破坏社会秩序和经济秩序，侵犯国有财产或者劳动群众集体所有的财产，侵犯公民私人所有的财产，侵犯公民的人身权利、民主权利和其他权利，以及其他危害社会的行为，依照法律应当受刑罚处罚的，都是犯罪，但是情节显著轻微危害不大的，不认为是犯罪。，’这个定义是对我国社会上形形色色犯罪所作的科学概括，是我们认定犯罪、划分罪与非罪界限的基本依据。 根据我国《刑法》第13条的规定，可以看出，犯罪这种行为有以下三个基本特征： (一)犯罪是危害社会的行为，即具有一定的社会危害性 行为具有一定的社会危害性，是犯罪最基本的特征。所谓社会危害性，即指行为对刑法所保护的社会关系造成或可能造成这样或那样损害的特性。在社会主义社会，由于人民当家

犯罪学名词解释(自己整理)

犯罪被害现象：是指在特定时空条件下犯罪被害人、被害事件所表现出的与犯罪发生有关的外部形态和联系。 被害人的物质损失：指由犯罪行为所导致的被害人直接或间接的财产损失。 被害人的精神创伤：是指由犯罪行为所造成的被害人的精神障碍以及社会功能障碍。 犯罪数量：是指一定时间和地点的犯罪总和。 犯罪率：是指一定时空内犯罪数与人口总数之比。 明数：即官方统计数，是指实际发生并被纳入统计的犯罪数量。 犯罪率：是指一定时空内犯罪数与人口总数之比。 犯罪原因：是指引起和影响犯罪产生的各种现象。 刑事政策学：是一门以打击和预防犯罪为目的，研究现行的刑罚及有关制度，探讨如何改善和运用刑罚及有关制度的科学 犯罪研究方法论：是指对犯罪研究的思想指导原则和根本看法。它对具体研究犯罪起指导作用。 定性研究：是指对于事物的质的方面的研究。 定量研究：是指对事物的量的方面的研究 方法论：是指指导科学研究的思想体系和研究的哲学基础，其中包括基本的理论假设、原则、研究逻辑和思路等 研究方法：是指基于一定的价值判断和目的追求而采用的发现真实和求证真实的手段和方式· 加洛法洛：意大利法学家、犯罪学家龙勃罗梭的学生，实证派犯罪学的代表人物之一，1885 年发表代表作《犯罪学》，提出自然犯罪的概念及与之相适应的犯罪预防观。·实证研究：指研究者亲自收集观察资料，为提出理论假设或检验理论假设而展开的研究。 探索性研究：对所研究的现象或问题进行初步了解，获得初步印象和感性认识，为今后的深入研究提供基础和方向 描述性研究：通过科学方法发现并叙述研究对象的总体特征和具体情况。 思辩研究：是人们用自觉进行辩证思维的逻辑手段 犯罪测量：是指为把握犯罪现状·结构和变化趋势而采取的借助专门的方法和手段对犯罪现象量化调查和分析的方法。 犯罪统计：是一种定期地·有计划地收集·比较·汇编关于犯罪数字材料的活动。 官方统计：是以机构的名义进行对某些需要知道的数据的统计 文献研究法：主要指搜集、鉴别、整理文献，并通过对文献的研究形成对事实的科学认识的方法 研究设计：是指为了科学收集资料和研究问题而确定研究思路·制定研究计划的过程 横向研究：也叫横断研究，是对相匹配的实验组和对照组在同一时间内就有关变量进行分析比较研究 纵向研究：也叫追踪研究，是指在一段相对长的时间内对同一个或同一批被试进行重复的研

犯罪及其特征

罪刑法定原则下犯罪的概念及其特征——犯罪概念新解 犯罪概念及其特征，一直是我国刑法学所关注的热点问题之一。这也难怪，因为，整个刑法学理论以犯罪及其刑事责任为研究对象，整个刑事司法活动也以认定犯罪并追究其刑事责任为主要任务，因此，犯罪概念的重要地位是不言而喻的。从我国近年来有关这一问题的研究情况来看，一直将犯罪的形式概念与实质概念对立起来，分开探讨，认为两者之间属于完全不同的两个概念；同时，出现了一种否定现行刑法中有关犯罪概念的规定之倾向，认为该规定“弄混了两个不同层次上的问题，使得本已清楚的实质概念和形式概念反而都模糊起来”，主张“犯罪有实质与形式两层意义：在立法政策的意义上，犯罪是指应当受到刑罚惩罚的危害社会的行为；在司法准则的意义上，犯罪是指刑法规定为应受刑罚惩罚的行为。”[1] 情况果真如此吗？以下，笔者试从现行刑法所规定的罪刑法定原则的立场出发，对我国刑法中的犯罪概念及其特征问题进行探讨。 一、犯罪的概念 通常认为，各国学说与立法对于犯罪概念的表述尽管多种多样，若作大致归类的话，可以分为形式概念、实质概念与混合概念三类。其中，犯罪的形式概念仅从犯罪的法律特征上给犯罪下定义，而不涉及犯罪的本质特征；犯罪的实质概念即仅从犯罪的本质特征上给犯罪下定义，而不涉及犯罪的法律特征；而混合的犯罪概念则是将犯罪的形式概念和实质概念合而为一，既指出犯罪的法律特征又指出犯罪的本质特征。 对于我国现行刑法第13 条所规定之犯罪概念，大部分学者认为，由于这个概念明确将危害国家主权和领土完整，危害无产阶级专政制度，破坏社会主义革命和社会主义建设的行为规定为犯罪，体现了犯罪的鲜明阶级性；它以概括的方法，揭示了各类犯罪所侵犯的客体，明确了主要打击对象；它明确规定只有行为的社会危害性达到违反刑法，应受刑罚惩罚程度才是犯罪，从而把相当程度的社会危害性这一犯罪的实质特征，与刑事违法性和应受处罚性这一法律特征结合起来，因此，我国刑法关于犯罪的概念，在其科学性上，不仅资本主义国家的刑法无法比拟，就是社会主义国家刑法中，这个规定也是最完善的。[2] 但是，近年来，随着我国刑法学理论对这一问题的进一步研究，有些学者对我国刑法中的犯罪概念问题，提出了和上述通说立场完全相反的见解。[3] 这种新的见解认为，研究犯罪概念，即犯罪是什么的问题，首先要明确，站在什么立场，要解决什么问题？站在立法者的立场，要在纷繁复杂的社会现象中，框定社会成员的某些行为是犯罪，就要先于刑事法规，确定将被框定为犯罪的该类行为所具有的共同本质和特性，而所谓犯罪概念，就是对这类行为共同本质和特征的描述；而站在司法者和守法者的立场，要求有可操作的明确标准，来帮助其辨认某些行为是否已经构成犯罪，故所谓犯罪概念，必然不能排斥法律的规定，而仅做所谓本质性的空泛定义。 从这种见地出发，上述见解认为，犯罪的形式概念清楚、明了、容易操作。它告诉司法者和守法者，作为判定是否犯罪的唯一标准的，只有刑法的规定；刑事司法的任务就在于根据刑法规定，来区别罪与非罪，追究依法构成犯罪的人的刑事责任；守法者有权拒绝法外定罪和法外量刑。所以，只要坚持罪刑法定原则，犯罪的形式概念是绝对不可忽视的。但对刑事立法者来说，它就远远不能解决问题了。立法者需要创制法律，他要在原先并未被贴上犯罪标签的人类行为中，框定某一部分，作为应受刑罚处罚的犯罪行为，将其规定在刑法中。而这种框定是靠实质的犯罪概念来完成的。从此意义上讲，实质的犯罪概念的出现，是人类认识的进步。但是，犯罪的实质概念，只是指明了犯罪的一般特征，而并不能给一般人提供一个犯罪的范围，而且，迄今为止的有关犯罪的实质性概念，都没有能将一般违法行为和犯罪行为的概念准确地区别开来。所以，犯罪的实质性概念，只有刑事政策学上的意义，对于刑事司法来说，意义不是很大。 那么，对混合的犯罪概念该怎么看待呢？上述见解认为，混合的犯罪概念把犯罪的形式概念和实质概念合二为一，既揭示了犯罪的本质概念，又揭示了犯罪的法律特征，既回答了“什么是犯罪”的问题，又回答了“为什么它是犯罪”的问题，所以比单独的形式概念或实质概念都有优点。但混合概念在逻辑上存有缺陷，它混淆了两个不同层次上的问题，使得本已清楚的实质概念和形式概念反而都模糊起来。换言之，它对于立法者和司法者来说，都已不是一个科学而明确的概念。因为，“犯罪是具有社会危害性、刑事违法性和应受惩罚性的行为”，这是一个混合概念。那么，存在如下问题，它是要解决立法问题的概念还是要解决司法问题的概念呢？如果是要解决立法问题，立法者要到何处去寻找已经具有刑事违法性的行为，然后把它规定为犯罪？如果是要解决司法问题，是否意味着司法者面对某一完全符合犯罪构成的全部法定要件的行为时，还要另行考察该行为是否具有社会危害性？如果司法者认为该行为不具有社会危害性，是否可以据此认为该行为不构成犯罪？ 根据以上分析，上述见解提出：犯罪的实质概念和形式概念都具有十分重要的价值，它们应当分别在刑事立法和刑事司法领域中发挥指导性功能；将形式概念和实质概念统为一体的混合概念存在逻辑上的缺陷，欠缺明确性和可操作性；故主张在刑事立法和刑事司法中采纳并立的形式概念和实质概念。具体表述如下：在立法政策的意义上，犯罪是指应当受刑法惩罚的危害社会的行为；在司法准则的意义上，犯罪是指刑法规定为应受刑法惩罚的行为。 应当说，上述见解确有其独到之处，对于我们反思我国刑法中有关犯罪概念的规定以及我国刑法学中有关犯罪的概念和特征方面的各种争论，确有重要的启发意义。但不得不指出的是，上述观点是针对1979 年刑法典中的有关规定提出来的，而1997 年修订的刑法即现行刑法第13 条基本上沿袭了1979 年刑法中的规定。只是在文字表述上作了某些修改而已。因此，在现行刑法维持原有规定的情况之下，我们对于刑法第13 条的理解，似乎就面临着一个进退两难的境地：进一步的话，当然就是对立法者无视上述极有价值的批评意见的态度本身进行各种猜测和责难；退一步的话，就是采取最简单的方法，即对刑法第13 条的规定完全予以否定，置之不理。但是，这两种做法都不是学术探讨应有的态度，而且对于司法实践来说，

金融凭证诈骗罪的概念及犯罪构成

来源：重庆智豪律师事务所编辑：张智勇律师（重庆市律师协会刑事委员会副主任）刑事知名律师张智勇释义金融凭证诈骗罪的概念及犯罪构成 金融凭证诈骗罪的概念及犯罪构成 一.概念： 金融凭证诈骗罪，是指以非法占有为目的，采用虚构事实、隐瞒真相的方法，使用伪造、变造的委托收款凭证、汇款凭证、银行存单等其他银行结算凭证，骗取他人财物，数额较大的行为。 金融凭证诈骗罪的概念及犯罪构成 二.犯罪构成： 客体要件 本罪所侵害的客体是复杂客体。既侵犯了国家有关金融凭证的管理制度，同时又对公私财产的所有权造成损害。从广义上来说，汇票、本票、支票都属于银行的结算凭证，与委托收款凭证、汇款凭证、银行存单等其他银行结算凭证等金融凭证具有相同的性质。但作为本罪行为对象的金融凭证，则仅是指委托收款凭证、汇款凭证及银行存单。如果使用伪造的、变造的汇票、本票、支票进行诈骗，构成犯罪的，不构成本罪、而应是票据诈骗罪。 所谓委托收款凭证，是指收款人委托银行向付款人收取款项所提供的凭据与证明。利用委托收款的方式进行银行结算，其必以收款人向其开户银行填写委托收款的凭证，并提供收款依据为前提。收款的依据一般有经济合同、各项劳务费用的收费单据、各项代办业务的手续费凭证等证明。委托收款凭证根据其方式的不同可分为邮寄和电报划回两种情况，具体采用哪种，则由收款人自己加以选择，在付款期满后，银行即将应付的款项划转到收款人的帐户上。所谓汇款凭证，是指汇款人委托银行将款项汇给外地收款人时所提供的凭据和证明。按照银行传递凭证的方式不同，可分为信汇和电汇两种方式。前者即信汇方式、是指委托银行以邮寄的方法划转款项；后者即电汇，则是指委托银行采用电报的方式划转款项。 所谓银行存单、作为一种银行结算凭证，亦是一种信用凭证。它是由客户即存款人向银行交存款项、办理开户后，由银行签发的载有户名、帐号、存款金额、存期、存入日、到期日、利率等内容的一种银行到期绝对付款的结算凭据和证明。

犯罪构成要件

论刑法中的犯罪构成 犯罪构成理论在犯罪体系及整个刑法学体系中占据核心地位，它是由资产阶级刑法学家首先提出并创立的，是资产阶级反对封建司法专制的历史性产物。犯罪构成是定罪量刑的法律标准，行为符合犯罪构成是负刑事责任的根据。 一、大陆法系犯罪构成理论：犯罪构成的概念最早起源于13世纪意大利宗教裁判上的“查究程序”或称“纠问手续”，其构成要件只有诉讼上的意义。直到19世纪德国著名刑法学家费尔巴哈、施鸠别尔才明确把犯罪构成作为刑事实体法上的概念来使用。现代意义上的犯罪构成理论，形成于本世纪初，德国学家贝林格首先提出了系统的犯罪构成要件理论，使构成要件上升为刑法总论的概念。贝林格主张犯罪论体系应有三部分组成，即构成要件该当性、违法性和有责性。认为构成要件是“犯罪类型的轮廓”，构成要件是确定可罚行为的基础。并认为，构成要件的符合性是犯罪成立的第一要件，同时犯罪还必须具备违法性及有责任诸要件。迈耶尔的犯罪理论体系继承了贝林格的犯罪理论体系的框架。但迈耶尔与贝林格的观点还有不同，他认为有些场合下，违法性是由主观要素所决定的，所以存在有主观的违法要素。梅次凯尔提出了由行为、不法和责任组成的犯罪体系，梅次凯尔把构成要件符合性论和违法性论合二为一构建成不法论。而小野清一郎赞同传统的又构成要件符合性、违法性和有责性构成犯罪论体系，但是，他认为构成要件既是违法的类型，也是有责类型。现在，大陆法系国家的构成要件理论则普遍认为：构成要件符合性、违法性和有责性是成立犯罪的三个条件，故构成要件符合性只是犯罪成立条件之一，构成要件是违法类型，即符合构成要件的行为原则上具有违法性；构成要件不仅包括客观的、记述的要素，而且包括主观的、规范的要素。 二、英美法系犯罪构成理论：以英、美为代表的犯罪构成体系，具有双层次性的特点。英美刑法的犯罪构成分为实体意义上的犯罪要件和诉讼意义上的犯罪要件。实体意义上的犯罪要件是指犯罪行为和犯罪意图，这种意义包含在犯罪定义之中。犯罪定义之外的责任要件是诉讼意义上的犯罪要件，通过合法抗辩事由体现出来。犯罪行为和犯罪心态，是犯罪本体要件。要成立犯罪，除应具有犯罪本体要件外，还必须排除合法辩护的可能，即具备责任充足条件。在理论结构上，

2019电大法学犯罪学网络作业答案

电大法学本科《犯罪学》网络作业任务参考答案一、什么是犯罪原因的心理因素？谈谈个体心理失衡与犯罪的关系？ 答：所谓犯罪原因的心理因素，是指支配和影响犯罪人实施犯罪行为的各种心理因素的总称。 个体心理失衡与犯罪的关系：个体心理失衡是指社会中的某些成员在一定时期内与其所处的实际生活环境不相适应的一种心理现象，是当前我国犯罪状况严重化的一个重要心理因素。应该说，个体心理失衡极易造成人与人以及人与社会之间的抵触情绪。一般而言，心理失衡并不一定导致犯罪，它可以通过多种途径得到缓解和释放，如自我控制、自我攻击等，但达到严重程度的个体心理失衡却极易导致一些人犯罪意识和动机产生，促使他们去实施违法犯罪行为。（1）社会分配不公引起的心理失衡与犯罪；（2）腐败引起的心理失衡与犯罪。 二、你是如何理解青少年犯罪概念的？ 答：1、在我国“青少年犯罪”这一概念不是严格意义上的法律概念，而是社会学或犯罪学研究中使用的概念。 2、法律没有明文规定“青少年犯罪”这一概念，学者目前对青少年犯罪概念的释义只是学理上的解释，而非法律上的定义。学理解释必须以法律规定尤其是刑事法律的规定作为解释基础，而不能脱离法律规定而任意加以解释。 3、我国青少年犯罪通常是指已满14周岁不满26周岁的青少年实施了《刑法》和有关刑事法律所规定的犯罪行为。其中已满14周岁而不满18周岁的人犯罪，称为少年犯罪或未成年人犯罪。我国法律规定，已满18周岁的人为成年公民。所以，青少年犯罪中既包括年轻成年公民（已满18周岁不满26周岁）的犯罪，也包括少年（已满14周岁不满18周岁）的犯罪。按照《刑法》规定，不满14周岁的人实施了严重危害社会的行为，均不视为犯罪，不追究刑事责任。 4、由于犯罪学研究犯罪的目的是为了预防犯罪，不是为了定罪量刑，所以，它并不完全严格按照《刑法》的规定。既要依据《刑法》的犯罪规定，又不局限于《刑法》，它从年龄上说可以是不满14周岁的未成年人，从行为内容上说，既有犯罪行为，又有违法行为和不良行为，犯罪学研究的青少年犯罪范围比刑法学关于犯罪定义所界定的范围，无论从年龄上看，或者从行为上看，都要宽泛得多。 5、犯罪学研究的广义的青少年犯罪概念可以表述为：已满6周岁不满26岁的青少年实施犯罪行为，或者违法行为、不良行为。把青少年的年龄定为已满6岁至25岁，第一，为适应犯罪向低龄化发展趋势的需要。根据全国人大内务司法委员会的调查，青少年犯罪初次有劣迹年龄为6岁，第二，从预防青少年犯罪角度看，将青少年的年龄下限定为6岁，体现预防青少年犯罪必须抓早，抓小的共识。第三，以6岁作为研究起点，是因为6岁孩子一般开始上小学，第四，将青少年年龄定为6岁至25岁可以保持研究的连续性。25岁以下的青少年，基本上还处于不同程度的“不成熟”状态，男性到25岁，女性到23岁，发育才完全停止。 6、狭义的青少年犯罪概念则是刑法学上的犯罪概念，青少年犯罪的年龄，是指14岁至25周岁。刑法第17条规定：“已满十六周岁的人犯罪，应当负刑事责任。”“已满十四周岁不满十六周岁的人，犯故意杀人、故意伤害、致人重任或者死亡、强奸、抢劫、贩卖毒品、放火、爆炸、投毒罪的，应当负刑事责任。”未满14岁的人即使实施了刑法规定的危害社会的行为，也不认为是犯罪，不负刑事责任。第17条第3款还明文规定：“已满十四岁不满十八周岁的人犯罪，应当从轻或者减轻处罚。”

刑法思考题答案

刑法思考题： 一、简述罪刑法定原则。 罪行法定原则的基本内容主要包括： （1）法律主义：成文法、行政法与规章、习惯法、判例不能成为刑法的渊源，但是可能成为理解构成要件要素的材料。 （2）禁止不利于行为人的事后法（禁止溯及既往）：既是司法原则，也是立法原则。 （3）禁止不利于行为人的类推解释。 （4）禁止绝对不定刑与绝对不定期刑。 （5）明确性——明确性具有相对性：立法和理论的合力。明确性实现与否与罪状的规定模式无关；规范构成要件在刑法中的存在不可避免。 （6）禁止处罚不当罚的行为。 （7）禁止不均衡、残虐的刑罚。 二、简述罪刑均衡原则。 罪刑均衡原则也称罪行相适应原则。 我国1997年《刑法》第5条规定：“刑罚的轻重，应当与犯罪分子所犯罪行和承担的刑事责任相适应”。这一规定具体而明确地体现了罪刑相适应原则的精髓。其基本含义是：罪轻规定轻刑、轻判，罪重规定重刑、重判，罪刑相当，罚当其罪。 罪刑相适应，在刑法中体现为刑罚的轻重，应当与犯罪分子所犯罪行和应承担的刑事责任相适应。罪刑相适应，是我国刑法的又一个最基本的原则之一，他是指犯罪人所犯的罪行与应承担的刑事责任应当相当，不能重罪轻判，也不能轻罪重判。如某犯罪分子所犯危害国家安全罪，依律应判处三年以下有期徒刑、管制或者拘役、或者剥夺政治权利，就不能对其判处三年以上有期徒刑并剥夺政治权利，但是，刑法在罪刑相适应的基本原则之外，又根据其对社会危害性的大小、人身危害性的大小，规定了若干轻重有别的处罚原则，如对正当防卫过当、紧急避险、预备犯、中止犯、从犯、胁迫犯、未成年人、怀孕的妇女等的处罚可从轻，减轻或免于处罚；而对主犯、首犯、故意犯罪等则规定了从重处罚的原则。 罪刑相适应和从轻从重的原则并不矛盾，这是刑法原则适用的一种依法行使的灵活运用，正确运用从轻处罚和从重处罚的原则，不仅是罪刑相适应原则的补充，还是区别对待、打击犯罪，减少犯罪，达到刑法处罚的目的的有效手段。 三、正当防卫的成立条件？ 正当防卫，(又称自我防卫，简称自卫)，是大陆法系刑法上的一种概念。是指为了使国家、公共利益、本人或者他人的人身财产和其他权利免受正在进行的不法侵害，而采取的制止不法侵害，对不法侵害人造成损害的行为，属于正当防卫，不负刑事责任。正当防卫的成立条件有哪些?正当防卫什么特征，详情请看下文。 成立条件(1)须有不法侵害行为，且不法侵害必须是实际存在的，这是正当防卫的起因条件。 (2)不法侵害必须正在进行，这是正当防卫成立的时间条件。 (3)防卫行为必须针对不法侵害人本人实行，这是正当防卫成立的对象条件。 (4)必须是为了使国家、公共利益、本人或者他人的人身和财产或其他权利免受正在进行的不法侵害才能施以正当防卫，这是正当防卫成立的主观条件。 (5)防卫不能明显超过必要的限度造成重大损害，这是正当防卫成立的限度条件。 基本特征1、正当防卫是目的正当性和行为的防卫性的统一。目的正当性是指正当防卫的目的是为了保护国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受正在进行的不法侵害。行为的防卫性是指正当防卫是在合法权益受到不法侵害的时候，同不法侵害作斗争的行为。他既是法律赋予公民的一种权利，又是公民在道义上应尽的义务，是一种正义行为，应受到法律的保护。目的正当性与行为的防卫性具有密切的联系。首先，目的的正当性制约

犯罪学意义上的犯罪概念和属性院系

犯罪学意义上的犯罪概念和属性院系：09法学学号：K10914107 XX：马闪摘要：犯罪概念及犯罪属性是研究犯罪学首要要解决的两个问题。这两个问题决定了犯罪学所研究的外延、对象，也使得犯罪学的研究能够更好地发挥其作用。本文从刑法学上的概念与犯罪学上的概念比较讨论犯罪学意义上的犯罪的概念，以及根据犯罪学研究的对象来分析其属性。关键词：犯罪社会危害属性正文：一、犯罪的概念何为犯罪？国外的学者们从不同的角度，提出了相应的概念。如英国的霍布斯、意大利的贝卡利亚等人认为，犯罪是侵害法律或者社会的规X的行为；英国的边沁认为，犯罪是侵害公共秩序的行为；德国的李斯特认为，犯罪是应受国家处罚的行为等等。概言之，西方的学者们队犯罪的定义主要有两种，即违反法律和违反社会规X的行为。我们认为，一个概念、一种定义应当是揭示其本质的表述，而不是上述定义的单方面的表述。因此，我国的学者并不认同上述犯罪的定义。我国法学界的学者对犯罪的概念主要有两种：第一，刑法学的概念；第二，犯罪学的概念。（一）刑法学上犯罪的概念在我国刑法学上，犯罪是侵害统治阶级的统治秩序，由统治阶级以国家的形式在法律上的规定，并应受刑罚处罚的行为。其主要有三个特征：其一，侵害统治阶级的秩序，即具有社会危害性。其二是具有XX性的行为，是违反刑法的行为。其三，它是应受刑罚的行为。（二）犯罪学上的犯罪概念犯罪学中的概念：是指具有一定的社会危害性、犯罪人的主观罪过触犯了刑事法律规X而应当受到处理的行为。（三）二者的异同第一，两者相同点：犯罪学意义上的犯罪概念中包含了刑法意义上的犯罪概念。两者都是把一定的反社会行为视为犯罪行为，都以刑法的规定作为依据。犯罪既是一种社会现象，也是由法律所确认的，它是一种社会法律现象，离开了法律特别是刑法的评价，人们的所有行为都无所谓犯罪。在这一点上，两者的概念有相同之处。第二，由于犯罪学研究的目的是建立在研究犯罪现象的基础之上的，并要求犯罪发生的原因及预防对策，而不是定罪、量刑，因而，犯罪学中的犯罪概念与刑法学的犯罪概念有所差异。它们的不同点：（1）犯罪学意义上的犯罪概念中包含了没有"刑事XX性"的越轨和不良行为，之所以这样规定，是为了更完整准确地把握犯罪的发展进程和预防犯罪。因为，绝大多数法定犯罪行为，追根溯源，都是由一般XX行为、越轨行为逐渐演变而来的。所以，犯罪学把这些行为作为犯罪来研究是有其理由的，它所涵盖的犯罪X围自然应比刑法意义上的犯罪X围要大得多。"犯罪学'超脱'（宽广）于刑法学是必要的，犯罪学存在的价值之一正在这里。（2）刑法严格按照构成要件，强调的是"责任~刑罚" 这一观念，而犯罪学上则无此观念。但是，犯罪学基于心理学、精神医学或社会学的学术角度的不同，有各种定义标准。例如，从犯罪心理学家、精神病学家的角度，则主要着眼于犯罪行为是否有性的动机来理解性犯罪问题。因此，刑法对盗窃异性内衣内裤的行为，虽然通常归入侵犯财产犯罪的X畴来处理，但在心理学、精神病学的学者看来，这种行为，以及窥视癖者非法侵入住宅的行为，猥亵儿童癖者的猥亵诱拐（绑架）行为，均是基于性冲动动机的犯罪，因此，犯罪学上可以把它们归入性犯罪的X畴。总而言之，刑法学的犯罪是一种狭义的犯罪概念，犯罪学中的犯罪概念，是一种广义的犯罪概念。它是以刑法为依据，但又不受刑法规定的限制；他即包括刑法学的法定犯罪，又包括有严重危害社会的XX行为和不良行为。明确这一概念，将有助于全面描述犯罪现象，正确解释犯罪成因，进而提出有效的防控对策，同时也对刑事立法、刑事政策的制定有重要意义。二、犯罪的属性犯罪具有阶级性、社会性、相对性的属性。（一）阶级性。犯罪具有显著的阶级性，犯罪的产生、发展与阶级的产生、发生密切相连。从犯罪的产生看，犯罪与国家、法律紧密相连。人类发展史表明，当人类处于蒙昧时期时，没有法律、没有犯罪。到了原

犯罪未遂的概念与特征

犯罪未遂的概念与特征 概念：根据中华人民共和国刑法第二十三条的规定，已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。 特征：犯罪特征 1、行为人已经着手实行犯罪，是指行为人开始实施刑法分则规定的作为某种具体犯罪构成要件的行为。 实行行为的着手：是指犯罪分子已经开始实施刑法分则所规定的某种犯罪构成要件的行为。在这种情况下，着手是实行行为的起点。应该从主客观统一的意义上把握着手：主观上，行为人实行犯罪的意志已经通过客观的实行行为开始表现出来；客观上，行为人已经开始直接实施具体犯罪构成要件的行为。着手的主观和客观的统一，反映了着手行为的社会危害性程度，为认定着手实行犯罪提供了一般标准。 着手实行犯罪的共同特征： ①着手实行犯罪的行为已经同直接客体发生了接触，或者说已经逼近了直接客体。如拿刀对准被害人。 ②着手实行犯罪的行为是可以直接造成犯罪的结果的行为。如举枪瞄准被害人。 ③着手实行犯罪的行为是刑法分则所规定的具体犯罪客体的行为。 2、犯罪没有得逞，指犯罪的直接故意内容没有完全实现，没有完成某一犯罪的全部构成要件。 结果犯，刑法分则明确规定以一定的物质性的犯罪结果作为其犯罪构成的客体要件的结果犯，应当以法定的犯罪结果是否发生，作为犯罪是否得逞的标志。如故意杀人罪。 行为犯，刑法分则明确规定以完成一定的行为作为其犯罪构成要件的行为犯，以法定的犯罪行为是否完成，作为犯罪是否得逞的标志。如强奸罪。 危险犯，刑法分则明确规定以造成某种危害结果的危险状态作为其犯罪构成要件的客观要件的危险犯，以是否造成了某种危险状态，作为犯罪是否得逞的标志。如破坏交通工具罪。 3、犯罪未得逞是由于行为人意志以外的原因。行为人意志以外的原因，是指行为人没有预料到或不能控制的主客观原因。犯罪分子意志以外的原因，应当具备质和量两个方面的特征： （1）从质上说，只有那些违背犯罪分子本意的原因才能成为犯罪分子意志以外的原因； （2）从量上说，那些违背犯罪分子本意的原因必须达到足以阻碍犯罪分子继续实行犯罪的程度。因此，有些犯罪分子遇到一些轻微的阻碍因素，例如在抢劫罪中遇到熟人，在强奸罪中由于被害人请求等,犯罪分子就中止了犯罪，应该认为是自动中止。 犯罪分子意志以外原因的种类包括：①犯罪分子自身方面的原因，如能力不足；主观认识错误；②犯罪分子以外的原因。主要有：被害人的反抗；第三者的出现；自然力的破坏；物质阻碍，如撬不开门；时间、地点的不利影响等。 综上所述，犯罪未遂的三个特征是一个有机整体，已经着手实行犯罪是犯罪未遂的前提条件；犯罪未得逞是犯罪未遂的形态条件；犯罪未得逞是由于犯罪分子意志以外的原因，是犯罪未遂的主观条件。在这三个条件中，前两个侧重于揭示犯罪未遂的客观特征，第三个侧重于揭示犯罪未遂的主观特征，这三个条件以主观和客观的统一揭示犯罪未遂的本质。

犯罪学意义上的犯罪概念和属性修订稿

犯罪学意义上的犯罪概 念和属性 集团文件发布号：（9816-UATWW-MWUB-WUNN-INNUL-DQQTY-

犯罪学意义上的犯罪概念和属性 院系：09法学姓名：马闪 摘要：犯罪概念及犯罪属性是研究犯罪学首要要解决的两个问题。这两个问题决定了犯罪学所研究的外延、对象，也使得犯罪学的研究能够更好地发挥其作用。本文从刑法学上的概念与犯罪学上的概念比较讨论犯罪学意义上的犯罪的概念，以及根据犯罪学研究的对象来分析其属性。 关键词：犯罪社会危害属性 正文： 一、犯罪的概念 何为犯罪？国外的学者们从不同的角度，提出了相应的概念。如英国的霍布斯、意大利的贝卡利亚等人认为，犯罪是侵害法律或者社会的规范的行为；英国的边沁认为，犯罪是侵害公共秩序的行为；德国的李斯特认为，犯罪是应受国家处罚的行为等等。概言之，西方的学者们队犯罪的定义主要有两种，即违反法律和违反社会规范的行为。我们认为，一个概念、一种定义应当是揭示其本质的表述，而不是上述定义的单方面的表述。因此，我国的学者并不认同上述犯罪的定义。 我国法学界的学者对犯罪的概念主要有两种：第一，刑法学的概念；第二，犯罪学的概念。 （一）刑法学上犯罪的概念 在我国刑法学上，犯罪是侵害统治阶级的统治秩序，由统治阶级以国家的形式在法律上的规定，并应受刑罚处罚的行为。其主要有三个特征：其一，侵害统治阶级的秩序，即具有社会危害性。其二是具有违法性的行为，是违反刑法的行为。其三，它是应受刑罚的行为。

（二）犯罪学上的犯罪概念 犯罪学中的概念：是指具有一定的社会危害性、犯罪人的主观罪过触犯了刑事法律规范而应当受到处理的行为。 （三）二者的异同 第一，两者相同点：犯罪学意义上的犯罪概念中包含了刑法意义上的犯罪概念。两者都是把一定的反社会行为视为犯罪行为，都以刑法的规定作为依据。犯罪既是一种社会现象，也是由法律所确认的，它是一种社会法律现象，离开了法律特别是刑法的评价，人们的所有行为都无所谓犯罪。在这一点上，两者的概念有相同之处。 第二，由于犯罪学研究的目的是建立在研究犯罪现象的基础之上的，并要求犯罪发生的原因及预防对策，而不是定罪、量刑，因而，犯罪学中的犯罪概念与刑法学的犯罪概念有所差异。它们的不同点：（1）犯罪学意义上的犯罪概念中包含了没有"刑事违法性"的越轨和不良行为，之所以这样规定，是为了更完整准确地把握犯罪的发展进程和预防犯罪。因为，绝大多数法定犯罪行为，追根溯源，都是由一般违法行为、越轨行为逐渐演变而来的。所以，犯罪学把这些行为作为犯罪来研究是有其理由的，它所涵盖的犯罪范围自然应比刑法意义上的犯罪范围要大得多。"犯罪学'超脱'（宽广）于刑法学是必要的，犯罪学存在的价值之一正在这里。（2）刑法严格按照构成要件，强调的是"责任~刑罚" 这一观念，而犯罪学上则无此观念。但是，犯罪学基于心理学、精神医学或社会学的学术角度的不同，有各种定义标准。例如，从犯罪心理学家、精神病学家的角度，则主要着眼于犯罪行为是否有性的动机来理解性犯罪问题。因此，刑法对盗窃异性内衣内裤的行为，虽然通常归入侵犯财产犯罪的范畴来处理，但在心理学、精神病学的学者看来，这种行

刑法思考题

刑法思考题 1、简述罪刑法定原则。罪刑法定原则的基本含义是法无明文规定不为罪、法无明文规定不处罚。其基本内容为：（1）法律主义（成文法主义）。罪刑法定主义所要求的法律主义是指规定犯罪与刑罚的法律必须是成文的法律；法官只能根据成文法律定罪量刑。（2）禁止事后法（禁止溯及既往）。禁止事后法是指只能适用行为时的法律，而不得适用行为后的法律（溯及既往）。（3）禁止类推解释。（4）禁止绝对不定（期）刑。（5）明确性。明确性表示规定犯罪的法律条文必须清楚明确，使人确切了解违法行为的内容，准确地确定犯罪行为与非犯罪行为的范围，以保障该规范没有明文规定的行为不会成为该规定运用的对象。（6）禁止处罚不当罚的行为。禁止处罚不当罚的行为是指刑法只能将具有处罚根据或者说值得科处刑罚的行为规定为犯罪。（7）禁止不均衡的、残虐的刑罚。 2、简述罪刑均衡原则。我国刑法第5条规定：“刑罚的轻重，应当与犯罪分子所犯罪行和承担的刑事责任相适应。”我国刑法中的罪刑均衡原则，实际上包含了刑罚的轻重与所犯罪行相适应、刑罚的轻重与所承担的刑事责任相适应这两个方面的内容。刑罚的轻重与所犯罪行相适应，体现的是报应观念，要求刑罚的轻重与犯罪行为的社会危害性相适应，也就是重罪重判、轻罪轻判。而刑罚的轻重与所承担的刑事责任相适应，体现的是预防观念，要求刑罚的轻重与犯罪人的人身危险性相适应。因此，我国刑法关于罪刑均衡原则的规定，反映了报应与预防相统一的刑法观念。 3、正当防卫的成立条件。正当防卫，指对正在进行不法侵害行为的人，而采取的制止不法侵害的行为，对不法侵害人造成损害的，属于正当防卫，不负刑事责任。根据刑法的规定，只有同时具备下列五个要件才能构成正当防卫：一、起因条件：不法侵害现实存在。二、时间条件：不法侵害正在进行。三、主观条件：具有防卫意识。四、对象条件：针对侵害人防卫。五、限度条件：没有明显超过必要限度。 4、正当防卫与紧急避险的区别。正当防卫是指为使国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受正在进行的不法侵害，而采取的制止不法侵害的行为，对不法侵害人造成损害的，属于正当防卫，不负刑事责任。正当防卫超过必要限度造成重大损害的，应当负刑事责任，但是应当减轻或者免除处罚。紧急避险是指为了使国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受正在发生的危险，不得已采取的紧急避险行为，造成损害的，不负刑事责任。紧急避险超过必要限度造成不应有的伤害的，应当负刑事责任，但是应当减轻或者免除处罚。紧急避险与正当防卫的主要区别有：（1）危险的来源不同。正当防卫的危险来源是人的不法侵害行为；而紧急避险的危险来源比较广泛，可以是不法侵害，也可以是自然灾害、动物的侵袭。在遭遇到人的不法侵害时，如果行为人是对不法侵害人进行反击，属于正当防卫的范畴；如果为了躲避不法侵害，而损害第三人（不法侵害之外的人）利益的，属于紧急避险的范畴。（2）紧急避险必须是出于迫不得已，而正当防卫无此要求。（3）对主体的要求不同。紧急避险要求主体不能有特定的身份（如警察、军人或消防队员等）。而正当防卫就没有这样的要求。任何人均有正当防卫的权利。（4）避险保护的是合法利益，损害的也是合法的利益（第三者的利益），在这种情况下法律怎么样选择，两害相全取其轻，必选所保护的利益必须要大于避险行为所损害的第三者的利益，如果等于或者小于所损害的利益，避险就没有意义，法律也就没有保护的必要。（5）实施对象不同。正当防卫只能对不法侵害人实施，而紧急避险必须是向第三者实施。 5、犯罪概念与犯罪构成的关系。犯罪概念和犯罪构成是刑法研究领域的两个基本概念，是刑法研究的基础。犯罪概念是本质，是共性，犯罪构成是现象，是个性，二者处在不同的层次，解决不同的问题，适用于不同的领域。但二者也是相互联系的，不能割裂的看待它们。这样，在定罪量刑时才能真正做到公正、准确。犯罪构成与犯罪概念是刑法中两个既有区别又有联系的概念。从他们的区别看：首先，犯罪概念与犯罪构成所表述的内容不同。犯罪概念着重表述的是一切犯罪所具有的最基本的社会政治本质和危害本质，从宏观上认识一切犯罪的共同属性。而犯罪构成则着重表述的是犯罪的规格和标准，从微观上确定某一具体行为是否具备某种犯罪的特征；其次，二者的作用不同。犯罪概念为人们提供了犯罪与其他非犯罪的社会现象区别的原则界限，而犯罪构成则是具体行为罪与非罪、此罪与彼罪的界限，特别是此罪与彼罪的界限，是从犯罪构成而不是通过犯罪概念区分的。 犯罪构成与犯罪概念又是相互联系的。犯罪概念是犯罪构成的基础，犯罪构成是犯罪概念的具体运用。犯罪概念对罪与非罪的界定作用只有通过犯罪构成才能发挥，没有犯罪构成，犯罪概念是空洞的。而犯罪构成只有在犯罪概念指导下才成为罪与非罪、此罪与彼罪的标准的，具备犯罪构成的行为，同时也具备了社会危害性、刑事违法性和应受惩罚性的特征、所以，区分罪与非罪、此罪与彼罪的界限，应该将犯罪概念与犯罪构成内容有机地结合起来。 6、间接故意与过于自信过失的区别。间接故意是指行为人明知自己的行为可能发生危害社会的结果，并且放任这种结果发生的心理状态。过于自信的过失是指行为人预见到自己的行为可能发生危害社会的结果，但轻信能够避免，以致发生这种结果的心理状态。 联系：两者心理在认识因素上都预见到行为可能发生危害社会的结果，在意志因素上都不是希望危害结果的发生。

2015电大《犯罪学》网上作业任务三

一、社会治安综合治理的基本内涵是什么？你认为社会治安综合治理应该包 涵哪些内容？ 答：社会治安综合治理的基本内涵包括社会治安综合治理基本任务、工作要求、主要目标和工作范围。我认为社会治安综合治理应该包涵以下内容：社会治安综合治理的基本任务是在各级党委和政府的统一领导下，各部门协调一致，齐抓共管，依靠广大人民群众，运用政治的、经济的、行政的、法律的、文化的、教育的等多种手段，整治社会治安，打击犯罪和预防犯罪，保障社会稳定，为社会主义现代化建设和改革开放创造良好的社会环境。 社会治安综合治理的工作要求是：（1）各级党委和政府都要把综合治理摆上重要议程，健全社会治安综合治理的领导机构和办事机构，定期研究部署工作。（2）各部门、各单位齐抓共管。形成“谁主管谁负责”的局面。（3）各项措施落实到城乡基层单位，群防群治形成网络，广大群众法制观念普遍增强，敢于同违法犯罪行为作斗争。 社会治安综合治理的主要目标是社会稳定，重大恶性案件和多发性案件得到控制并逐步有所下降，社会丑恶现象大大减少，治安混乱地区和单位的面貌彻底 改观，治安秩序良好，群众有安全感。 社会治安综合治理的工作范围主要包括六个方面，即“打击、防范、教育、管理、建设、改造”。 二、你是如何理解青少年犯罪概念的？ 答：青少年犯罪在中国大陆尚不是严格法律意义上的概念，而是犯罪学研究中及现实生活中经常使用的概念。我们研究的青少年犯罪的概念，是从社会学、犯罪学的角度提出的，并非刑法意义的犯罪解释。 1、广义概念：青少年犯罪是指6-25周岁的青少年的不良行为，违法行为和犯罪行为。不良行为是指《预防未成年人犯罪法》中规定的不良行为和严重不良行为。违法行为是指违反《治安管理处罚条例》的所有行为，犯罪行为是违反《刑法》禁止的一切行为。 2、狭义概念：青少年犯罪是指已满14周岁、不满25周岁的青少年实施的危害社会、触犯刑律，依法应受到刑事处罚的行为。这个概念有两个突出的含义，一、主体为青少年。二、青少年实施的行为具有犯罪行为的三大特征。 青少年犯罪泛指青少年这一特殊主体所实施的犯罪，亦即主体由儿童向成年过渡这个特定年龄段（一般指进入青春期及青春期结束），由于主客观原因而实施的各种犯罪统称。 中国的青少年犯罪主要是指已年满十四周岁至未满二十五周岁的人触犯了刑事法律而应受到法律规定处罚的行为。按照中国法律规定，未满十八周岁

关于中学生违法犯罪问题的几点思考

关于中学生违法犯罪问题的思考 ——07电大法学专业学员贾存强 内容摘要： 中学生正处在人生由幼稚到成熟的转型时期，心理发育的主要时期，体力充沛、精力旺盛、思维活跃、好奇心强。是非概念模糊，可塑性强的特点。能够正确引导，很快健康成长为有用之才，否则受到不良风气的影响，最容易走向违法犯罪道路。近年来中学生违法犯罪成上升趋势。我们应该认真探究中学生违法犯罪的特点，分析原因，并采取积极的预防应对措施，这个势头得才能得到控制，否则，任其发展很可能引发更大的社会问题。与建设法治社会、和谐社会格格不入。 关键词：中学生违法犯罪，犯罪的特点、形成原因，中学生犯罪的预防 中学生违法犯罪日益严重突出，影响着学校正常教育的环境，直接制约着青少年的健康成长。社会、学校、家庭如何有效结合，教育引导学生自觉学法，守法，守纪，顺利完成学习任务，最终培养成对社会、家庭有用的人才，必须对中学违法犯罪的现状，违法犯罪的成因认真探究，并积极应对，有效早期预防中学生违法犯罪，使中学生违法犯罪得到有效控制，才是唯一的出路。 一、中学生违法犯罪的特点 （一）合伙共同犯罪、作案的多 中学生年龄小、感情脆弱、依附性强，经受挫折的承受力差。如果单独干，一般胆子不够，一块儿干会形成群胆；容易形成?小团体?①，容易互相影响，其中一人有犯罪意识，就可能形成共同作案。有这样一个案例：比如，据媒体报道，西安警方就破获了一个以绑架、抢劫、伤害为手段连续作案的中学生黑社会团伙?山合社?，这个团伙自去年11月份成立以来已作案20多起。他们还有所谓的?山合社?

章程，里边有11条组织结构和纲领。据被捕的6人交待，他们经常看暴力录像，他们的组织就是模仿香港某影片成立的。 （二）、犯罪手段残忍，后果严重 中学生处于易冲动的年龄段，法律意识淡薄，正处在长成发育阶段，生理发育很快，心理发展却比较慢，在思想上表现为不成熟性，看待事物、最容易从一个极端走向另一个极端，最容易受网络暴力游戏或暴力影视等有害文化的侵害，盲目好奇模仿，为寻求刺激无故滋事，有时甚至为一言不和就大打出手，并手段残忍，后果严重，带有一定程度的疯狂性。据媒体报道，广东某县一名18岁的中学生，广东省仁化县两名未满18岁的少年，凌晨从游戏机室出来，为寻刺激取乐，竟对遇到的一名乞丐拳打脚踢，打晕后火烧致死。当公安侦查时据他们交待，是?找点刺激的东西玩一下?，模仿暴力游戏目的是?解闷?。从这些叙述中，我们可以看出，两名少年犯的杀人动机是如此简单，手段残忍，后果严重让人非常吃惊。 （三）、犯罪动机单纯，盲目性、突发性犯罪多。 由于青少年年龄小，社会经验少，一些同学拉帮结派，大讲?江湖义气?、?哥们义气?，为了?义气?和?面子?，遇到发生矛盾时，一轰而上，多因?看不惯，教训教训对方?等单纯动机，突发性强，结果是往往伤了别人，也害了自己。一些违法犯罪的中学生在公安机关调查时交待?彼此都是好朋友，提出来不好意思不帮忙?,?怕被别人说不义气,硬着头皮上?。据媒体报道有这样一个例子,17岁的小明原本是一名品学兼优的学生,同学小涛叫过来小明和另外两名同学。小涛告诉他们俩,前几天自己被邻校的一帮学生打了一顿,还抢走了100元钱,这几天感觉太窝囊了,忍不下这口气,让小明他们帮他出这口气。从来没有打过架的小明一听这话有点犹豫,但看到?朋友?情份上,便只好答应下来。当天晚上,他们四人与邻校三名中学生大打出手,其中一名学生被打成重伤,小明因此以故意伤害罪被判刑。在庄严的法庭上,小明哭了，面对法官说出了自己的心里话：?其实我一点也不想去打那些人,但是害怕不去被朋友笑话‘不义气’,只好去了,