二级建造师-法规-考试讲义5.doc

第四章建设工程合同和劳动合同法律制度

考情分析

本章涉及到合同法、劳动合同法的相关知识，内容繁多，篇幅较长。由于合同法属于民商法，学习的时候要尽量多地用现实生活中的例子来理解掌握法规法条，容易掌握；对于劳动合同法，和日常工作休息相关，学习上也并不枯燥。

从历年考试来看，本章分值较多，但难度不大，属于非常重要的章节，预计2015年的分值在 25分左右。

最近三年本章题型、题量及分值分布

2012 年

题型2014 年2013 年

6月份10月份单选题13题13分12题12分7题7分7题7分

多选题7题14分5题10分5题10分5题10分

合计20题27分17题22分12题17分12题17分

知识框架

第一节建设工程合同制度

知识点一：合同的法定形式和内容知识点二：合同工期和支付价款知识点三：建设工程合同的赔偿损失知识点四：无效及效力待定合同知识点五：履行变更转让撤销终止知识点六：违约责任及免除

★ ★知识点一：合同的法定形式和内容

【2012上考题?单选题】根据《合同法》，不可以采用口头形式的合同是（）。

A.租赁合同

B.买卖合同

C.建设工程合同

D.借款合同

『正确答案』C

『答案解析』本题考查的是建设工程施工合同的法定形式与合同内容。选项C建设工程合同属于要式合同。《合同法》规定，建设工程合同应当以书面形式订立。（1）租赁合同。按照租赁期限, 6个月以上应当采用书面形式，为要式合同；6个月以内，可以口头，为不要式合同；（2）买卖合同。房地产买卖合同应当采用书面形式，为要式合同；而其他买卖合同，则为不要式合同；（3）借款合同。银行借贷应当采用书面形式，为要式合同；而自然人之间借贷，则可以口头，为不要式合同。参见教材P106o

【例题?单选题】某小型施工项目，甲乙双方只订立了口头合同。工程完工后，因甲方拖欠乙方工程款而发生纠纷，应当认定该合同（）0

A.未成立

B.补签后成立

C.成立

D.备案登记后成立

『正确答案』C

『答案解析』本题考查的是建设工程施工合同的法定形式与合同内容。施工合同应该采用书面合同，但未定立合同一方已经履行了主要义务，对方接受的，视为合同成立。参见教材P106。

【例题-单选题】下列不属于发包人义务的情形是（）。

A.提供必要施工条件

B.及时组织工程竣工验收

C.向有关部门移交建设项目档案

D.就审查合格的施工图设计文件向施工企业进行详细说明

『正确答案』D

『答案解析』本题考查的是建设工程施工合同发承包双方的主要义务。发包人主要义务包括：（1）不得违法发包；（2）提供必要的施工条件；（3）及时检查隐蔽工程；（4）及时验收工程；（5）支付工程价款。选项D是承包人的主要义务。参见教材P108

o

★ ★知识点二：合同工期和支付价款

【例题?单选题】某施工项目材料采购合同中，当事人对价款没有约定，未达成补充协议，也无法根据合同有关条款或交易习惯确定，应按照（）的市场价格履行。

A.履行义务一方所在地

B.材料所在地

C.合同签订地

D.订立合同时履行地

『正确答案』D

『答案解析』本题考查的是工程价款的支付。价款约定不明确的，应按照订立合同时履行地的市场价格履行。参见教材PHOo

【例题?单选题】某建设工程项目中标人与招标人签订合同并备案的同时，双方针对结算条款签订了与备案合同完全不同的补充协议。后双方因计价问题发生纠纷，遂诉至法院。法院此时应该（）作为结算工程款的依据。

A.双方达成的补充协议

B.双方签订的备案合同

C.类似项目的结算价格

D.市场的平均价格

『正确答案』B

『答案解析』本题考查的是工程价款的支付。当事人就同一建设工程另行订立的建设工程施工合同与经过备案的中标合同实质内容不一致的，应当以备案的中标合同作为结算工程价款的根据。参见教材Plllo

[2012下考题-单选题】施工合同诉讼当事人对工程款付款时间没有约定或约定不明确，建设工程尚未交付，己提交竣工结算文件，则应付工程款时间为（）。

A.竣工验收合格之日

B.当事人起诉之日

C.提交竣工结算文件之日

D.判决生效之日

『正确答案』C

『答案解析』本题考查的是工程价款的支付。当事人对付款时间没有约定或者约定不明的，下列时间视为应付款时间：（1）建设工程已实际交付的，为交付之日；（2）建设工程没有交付的，为提交竣工结算文件之日；（3）建设工程未交付，工程价款也未结算的，为当事人起诉之日。故选项C正确。参见教材Plllo

【例题?单选题】乙施工企业承包的由甲投资建设的某工程项目，合同约定由乙单位垫资，待工程竣工验收合格后全部结算，工程验收合格后，结算过程中双方就工程款发生了纠纷，诉至法院。乙除要求中结算工程款外，还提出对垫资的利息要求。本例中法院对垫资利息的正确处理是（）。

A.按民间借贷处理，垫资的利息为银行同期同类贷款利率的4倍

B.按银行借贷处理，垫资的利息按略高于银行同期同类贷款利率计算

C.合同中并无利息的约定，垫资不计息

D.甲乙双方签订的有垫资条款的合同因违反了政府的有关规定而无效，法院不予受理

『正确答案』C

『答案解析』本题考查的是工程价款的支付。当事人对垫资利息没有约定的，承包人请求支付利息的，不予支持。参见教材P111T12。

【例题?单选题】发包人和承包人在合同中约定垫资但没有约定垫资利息，后双方因垫资返还发生纠纷诉至法院。关于该垫资的说法，正确的是（）。

A.法律规定禁止垫资，双方约定的垫资条款无效

B.发包人应返还承包人垫资，但可以不支付利息

C.双方约定的垫资条款有效，发包人应返还承包人垫资并支付利息

D.垫资违反相关规定，应予以没收

『正确答案』B

『答案解析』本题考查的是工程价款的支付。垫资是部门规章限制的内容，所以违反是违法，但不是无效合同。当事人对垫资和垫资利息有约定的，承包人请求返还垫资和利息的，应予支持，但利息高于中国人民银行发布的同期同类贷款利率的部分除外。当事人对垫资没有约定的，按工程欠款处理。当事人对垫资利息没有约定的，承包人请求支付利息的，不予支持。参见教材 P111—112。

【例题?多选题】根据合同法相关规定，承包人行使优先受偿权的期限应当自建设工程（）起计算。

A.合同订立之日

B.实际竣工之日

C.开工之日

D.保修期届满之日

E.合同约定竣工之日

『正确答案』BE

『答案解析』本题考查的是工程价款的支付。建设工程承包人行使优先权的期限为6个月，自建设工程竣工之日或者建设工程合同约定的竣工之日起计算。参见教材P112。

★知识点三：赔偿损失

【例题?单选题】王某乘坐张某的出租车前往机场，由于张某路上绕道加油，到这机场时飞机已经起飞。由于错失了与外商的签约洽谈，给王某造成了 10万元的损失，王某要求张某承担违约责任。根据合同法的规定，张某的行为（）。

A.不构成违约，因为双方没有签订书面合同

B.不构成违约，因为不可抗力可以免责

C.构成违约，王某可以要求张某赔偿10万元的损失

D.构成违约，但王某不能要求张某赔偿10万元的损失

『正确答案』D

『答案解析』本题考查的是建设工程赔偿损失的规定。张某的行为己经构成了违约的事实，因此张某应当承担违约责任。但是根据规定：损失赔偿额不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失，因此王某不能要求张某赔偿10万元的损失。参见教材 P113o

【例题-单选题】承包商向水泥厂购买袋装水泥并按合同约定支付全部货款。因运输公司原因导致水泥交货延误2天，承包商收货后要求水泥厂支付违约金，水泥厂予以拒绝。承包商认为水泥厂违约，因而未对堆放水泥采取任何保护措施，次日大雨，水泥受潮全部硬化。此损失应由（）承担。

A.三方共同

B.水泥厂

C.承包商

D.运输公司

『正确答案』C

『答案解析』本题考查的是建设工程赔偿损失的规定。《合同法》规定，当事人一方违约后，对方应采取适当的措施防止损失的扩大；没有采取适当措施致使损失扩大的，不得就扩大的损失要求赔偿。参见教材P114。

★ ★ ★知识点四：无效及效力待定合同

【例题-多选题】下列选项中，属于无效合同的有（）O

A.供应商欺诈施工单位签订的采购合同

B.村委会负责人为获得回扣与施工单位高价签订的村内道路施工合同

C.施工单位将工程转包给他人签订的转包合同

D.分包商擅自将发包人供应的钢筋变卖签订的买卖合同

E.施工单位与房地产开发商签订的垫资施工合同

『正确答案』BCD

『答案解析』本题考查的是无效合同。以下情形，合同无效：（1）一方以欺诈、胁迫手段订立合同，损害国家利益（如存在欺诈但没有损害国家利益，合同为可变更、可撤销合同）；（2）恶意串通、损害国家、集体或第三人利益的合同；（3）以合法形式掩盖非法目的（并不要求造成损害后果）；（4）损害社会公共利益；（5）违反法律、行政法规的强制性规定。参见教材P116。

【例题-单选题】根据《合同法》，以下情形属于合同无效的是（）o

A.当事人丧失履约能力

B.当事人对合同有重大误解

C.违反法律的强制性规定

D.违反法定的形式

『正确答案』C

『答案解析』本题考查的是无效合同。以下情形，合同无效：（1）一方以欺诈、胁迫手段订立合同，损害国家利益（如存在欺诈但没有损害国家利益，合同为可变更、可撤销合同）；（2）恶意串通、损害国家、集体或第三人利益的合同；（3）以合法形式掩盖非法目的（并不要求造成损害后果）；（4）损害社会公共利益；（5）违反法律、行政法规的强制性规定。参见教材P116

o

【例题-多选题】根据《合同法》，下列合同中无效的有（）。

A.损害社会公共利益的合同

B.附条件的合同

C.以合法形式掩盖非法目的的合同

D.附期限的合同

E.恶意串通，损害第三人利益的合同

『正确答案』ACE

『答案解析』本题考查的是无效合同。以下情形，合同无效：（1）一方以欺诈、胁迫手段订立合同，损害国家利益（如存在欺诈但没有损害国家利益，合同为可变更、可撤销合同）；（2）恶意串通、损害国家、集体或第三人利益的合同；（3）以合法形式掩盖非法目的（并不要求造成损害后果）；（4）损害社会公共利益；（5）违反法律、行政法规的强制性规定。参见教材P116。

【例题?多选题】根据招投标相关法律和司法解释，下列施工合同中，属于无效合同的有（）。

A.未经发包人同意，承包人将部分非主体工程分包给具有相应资质的施工单位的合同

B.招标文件中明确要求投标人垫资并据此与中标人签订的合同

C.建设单位直接与专业施工单位签订的合同

D.承包人将其承包的工程全部分包给其他有资质的承包人的合同

E.投标人串通投标中标后与招标人签订的合同

『正确答案』ADE

『答案解析』本题考查的是无效合同。选项B违反了部门规章，非法律或行政法规，所以违法但不是无效合同。选项C是允许的。参见教材P116。

【例题?单选题】按照我国《合同法》和《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》，下列当事人签订的施工合同中属于有效合同的是（）。

A.承包人超越资质等级与发包人签订的承包合同

B.合同专用条款中列有承包人带资承包条款的承包合同

C.没有资质的实际施工人借用有资质的企业名义与承包人签订了承包合同，但在工程竣工后取

B. 0. 95 D. 1. 1

C 本题考查的是无效合同。合同的权利义务终止，不影响合同中结算和清理条款的效 由于施工企业施工工程验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予

得了相应的资质

D. 建设工程必须进行招标而未招标、经当事人双方协商签订的书面承包合同 『正确答案』B

『答案解析』本题考查的是无效合同。合同专用条款中列有承包人带资承包条款的承包合同属于 有效合同。参见教材PH6o

【例题-多选题】合同权利义务终止时，不影响（）之效力。 A. 结算条款 B. 清理条款 C. 仲裁条款 D. 担保条款 E. 变更条款 『正确答案』ABC

『答案解析』本题考查的是无效合同。合同无效、被撤销或者终止的，不影响合同中独立存在的 有关解决争议方法的条款的效力（如清理、结算、仲裁条款）o 参见教材P117o

[2013考题-单选题】某建设工程施工合同约定价款为1亿元。施工成本0. 9亿元，按发包人 核算造价为0. 95亿元，按建设主管部门发布的造价信息计算为1. 1亿元。后该施工合同无效，但建 设工程经竣工验收合格，则该施工企业能获得人民法院支持的最高结算价款为（）亿元。

A. 0.91 C. 1

『正确答案』

『答案解析』

力。本题中，

支持。参见教材P117。

[2013考题?单选题】建设工程施工合同无效，将不会产生（）的法律后果。 A. 返还财产 B. 支付违约金 C. 折价补偿 D. 赔偿损失 『正确答案』B

『答案解析』本题考查的是无效合同。合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以 返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的 损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。合同无效，那么前期的约定也无效，故不存 在违约金之说。参见教材P117o

【例题-单选题】下列关于效力待定合同的表述中正确的是（）。 A. 代理人以被代理人名义订立的合同 B. 限制民事行为能力人独立订立的合同 C. 财产所有权人处分自己财产的合同 D. 法定代表人未超越权限订立的合同

『正确答案』B

『答案解析』本题考查的是效力待定合同。效力待定合同的种类：限制民事行为能力人依法不能独立签订的合同；无权代理人以被代理人名义订立的合同；越权订立的合同；无处分权人订立的合同。选项A、C、D均为正常的合同行为，合同有效。参见教材P118。

【例题?单选题】某施工单位从租赁公司租赁了一批工程模板，施工完毕，施工单位以自己的名义将该批模板卖给其他公司。后租赁公司同意将该批模板卖给施工单位。此时施工单位出卖模板的合同为（）合同。

A.可变更可撤销

B.效力待定

C.无效

D.有效

『正确答案』D

『答案解析』本题考查的是效力待定合同。无处分权的人处分他人财产，经权利人追认或者无处分权的人订立合同或取得处分权，合同有效。注意题干里已明确写出了租赁公司同意将该模板卖给施工单位，所以此时不能再选效力待定而要选有效；如无此表述，则应选效力待定。参见教材 P118o

【例题?单选题】中机构设备租赁公司与乙建筑工程公司签订一份机械设备租赁合同，将丙公司所有所时存放在甲公司仓库的3辆塔式起重机械租赁给乙公司使用。根据相关法律规定，下列可以使租赁合同有效的情况有（）o

A.甲公司及时通知丙公司租赁合同内容

B.丙公司追认租赁合同效力

C.乙公司与丙公司签订买卖合同购得被租赁的3辆塔式起重机

D.乙公司行使催告权

『正确答案』B

『答案解析』本题考查的是效力待定合同。效力待定合同中无权处分行为：经权利人追认或者无处分权的人订立合同后取得处分权的，合同有效。参见教材P118。

【例题-多选题】14岁的中学生张某擅自与某善意的成年人王某签订合同转让了自己上学用的电动自行车，则下列关于此合同的表述中正确的是（）。

A.此合同属于有效合同

B.此合同属于无效合同

C.此合同属于效力待定合同

D.王某可催告张某父母确认

E.合同被追认前王某可撤销

『正确答案』CDE

『答案解析』本题考查的是效力待定合同。限制民事行为能力人签订的合同属于效力待定合同。合同被追认前，善意相对人有撤销的权利。参见教材P118。

★ ★ ★知识点五：合同的履行变更转让撤销终止

【例题?单选题】甲乙两公司签订了建筑材料买卖合同，经当事人双方协商一致才能变更的情形是（）。

A.甲公司名称变更

B.乙公司的法定代表人变更

C.合同签约人变更

D.采购数量变更

『正确答案』D

『答案解析』本题考查的是劳动合同的履行和变更。对于合同有实质性的变更，是需要双方协商一致，本题中，采购数量变动，属于合同实质性内容，双方应协商一致。参见教材P119。

【例题-单选题】根据《合同法》，下列合同转让合法生效的是（）。

A.某教授与施工企业约定培训一次，但因培训当天临时有急事，便让自己的博士生代为授课

B.甲因急需用钱便将对乙享有的一万元债权转让给了第三人，便打电话通知了乙

C.建设单位到期不能支付工程款，书面通知施工企业其己将债务转让给第三人，请施工企业向第三人主张债权

D.监理单位将监理合同概括转让给其他具有相应监理资质的监理单位

『正确答案』B

『答案解析』本题考查的是合同权利义务的转让。选项AC错，债务转移需债权人同意；选项B 正确，债权转让只须通知债务人，而无须债务人同意。选项D错误，监理合同依法不得转让。参见教材P119o

【2012下考题?单选题】下列合同债务中，可以转移的债务是（）。

A.提供了质押担保的借款合同中，借款人的部分债务

B.必须采取施工企业专有技术的施工合同中，施工企业的全部债务

C.委托监理合同中监理单位的主债务

D.施工合同中关于主体结构施工的债务

『正确答案』A

『答案解析』本题考查的是合同权利义务的转让。合同义务转移分为两种情况：一是合同义务的全部转移；另一种是合同义务的部分转移。参见教材P120。

[2013考题?多选题】下列合同中，属于可撤销的合同有（）o

A.建设单位因对工程内容存在重大误解而订立的合同

B.施工企业采取欺诈手段订立的损害国家利益的合同

C.总承包单位将施工图深化设计风险转移给分包单位的合同

D.村民胁迫施工企业订立的供货合同

E.建设单位为偷税而订立的施工合同

『正确答案』ACD

『答案解析』本题考查的是可撤销合同。以下情形，属于可变更、可撤销合同：因重大误解订立的合同；显失公平的合同；因欺诈胁迫而订立的合同；乘人之危而订立的合同。参见教材P120。

【无效合同、效力待定合同、可撤销合同的归纳对比】

【例题-单选题】某建筑公司与某钢铁厂于2007年2月5日签订一钢材购销合同，而钢铁厂却将劣质钢材以优质的价格出售给该建筑公司使其蒙受损失，依据《合同法》的规定，该合同的性质属于（）。

A.无效合同

B.部分无效合同

C.效力待定合同

D.可撤销合同

『正确答案』D

『答案解析』本题考查的是可撤销合同。以下情形，属于可变更、可撤销合同：因重大误解订立的合同；显失公平的合同；因欺诈胁迫而订立的合同；乘人之危而订立的合同。参见教材P120

o 【例题?单选题】某建筑公司与某钢铁厂于2007年2月5日签订一钢材购销合同，而钢铁厂却将劣质钢材以优质的价格出售给该建筑公司使其蒙受损失，依据《合同法》的规定，如果该合同的履行使国家利益受到损害，该合同的性质属于（）。

A.无效合同

B.部分无效合同

C.效力待定合同

D.可变更、可撤销合同

『正确答案』A

『答案解析』本题考查的是无效合同。以下情形，合同无效：（1）一方以欺诈、胁迫手段订立合同，损害国家利益（如存在欺诈但没有损害国家利益，合同为可变更、可撤销合同）；（2）恶意串通、损害国家、集体或第三人利益的合同；（3）以合法形式掩盖非法目的（并不要求造成损害后

果）；（4）损害社会公共利益；（5）违反法律、行政法规的强制性规定。参见教材P116

o 【例题-单选题】某建筑公司与某钢铁厂于2007年2月5日签订一钢材购销合同，而钢铁厂却将劣质钢材以优质的价格出售给该建筑公司使其蒙受损失，依据《合同法》的规定，无论该合同无效、被撤销或终止，均不影响合同中有关（）。

A.主要权利条款的效力

B.主要义务条款的效力

C.违约责任条款的效力

D.解决争议方法的条款的效力

『正确答案』D

『答案解析』本题考查的是无效合同。合同无效、被撤销或者终止的，不影响合同中独立存在的有关解决争议方法的条款的效力。参见教材P117。

【例题-单选题】某建筑公司与某钢铁厂于2007年2月5日签订一钢材购销合同，而钢铁厂却将劣质钢材以优质的价格出售给该建筑公司使其蒙受损失，依据《合同法》的规定，无论该合同无效、被撤销，下列关于其后果的表述中正确的是（）。

A.建筑公司蒙受的损失应当自己承担

B.建筑公司蒙受的损失应当由钢铁厂赔偿

C.将双方所取得的财产收归国家所有

D.将钢铁厂所取得的合同价款收归国家所有

『正确答案』B

『答案解析』本题考查的是无效合同。合同无效或者被撤销后，有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失。参见教材P117。

【例题-单选题】某建筑公司与某钢铁厂于2007年2月5日签订一钢材购销合同，而钢铁厂却将劣质钢材以优质的价格出售给该建筑公司使其蒙受损失，依据《合同法》的规定，该建筑公司于 2007年3月8日得知自己有撤销权。则下列关于其撤销权消灭的表述中正确的是，该公司（）。

A.2008年2月5日前未行使撤销权

B.2008年3月8日前未行使撤销权

C.未明确表示是否放弃撤销权

D.未明确表示是否继续履行该合同

『正确答案』B

『答案解析』本题考查的是可撤销合同。《合同法》规定，有下列情形之一的，撤销权消灭：（1）具有撤销权的当事人自知道或者应当知道撤销事由之日起一年内没有行使撤销权；（2）具有撤销权的当事人知道撤销事由后明确表示或者以自己的行为放弃撤销权。参见教材P12E

【例题-多选题】对于可撤销合同，具有撤销权的当事人（），撤销权消灭。

A.自知道或者应当知道权利受到侵害之日起一年内没有行使撤销权

B.自知道或者应当知道撤销事由之日起六个月内没有行使撤销权的

C.自知道或者应当知道撤销事由之日起一年内没有行使撤销权的

D.知道撤销事由后明确表示放弃撤销权的

E.知道撤销事由后以自己的行为放弃撤销权的

『正确答案』CDE

『答案解析』本题考查的是可撤销合同。可变更可撤销合同中撤销权的消灭：当事人知道或应当知道撤销事由之日起一年内没有行使撤销权的；当事人知道后明确表示或以自己的行为放弃撤销权的。参见教材P12K

【例题?多选题】发生下列情况，其中允许解除合同的是（）。

A.法定代表人变更

B.当事人一方发生合并、分立

C.由于不可抗力致使合同不能履行

D.作为当事人一方的公民死亡或作为当事人一方的法人终止

E.当事人一方退延履行主要债务致使合同目的无法实现

『正确答案』CE

『答案解析』本题考查的是合同的终止。合同的解除分两种情况：（1）约定解除，包括协商解除和行使约定解除权的解除（在原合同中约定了解除条件）；（2）法定解除，包括不可抗力、当事人明示或以自己的行为表示不履行主要债务、当事人一方迟延履行主要债务经催告后在合理期限内未履行、当事人一方迟延履行主要债务或有其他违约行为致使不能实现合同目的。参见教材 P121o

【例题-多选题】致使承包人单位行使建设工程施工合同解除权的情形包括（）o

A.发包人严重拖欠工程价款且经催告仍拒绝支付

B.发包人提供的建筑材料不符合国家强制性标准旦拒绝更换

C.发包人坚决要求压缩工期

D.总监理工程师要求更换项目经理

E.发包人要求延长保修责任期限

『正确答案』AB

『答案解析』本题考查的是合同的终止。发包人具有下列情形之一，致使承包人无法施工，且在催告的合理期限内仍未履行相应义务，承包人请求解除建设工程施工合同的，应予支持：（1）未按约定支付工程价款的；（2）提供的主要建筑材料、建筑构配件和设备不符合强制性标准的；（3）不履行合同约定的协助义务的。参见教材P122。

【例题?单选题】订立合同的两个公司合并，使其之间既存的债权债务归于消灭，该种事实是债权债

务（）。

A.抵消

B.提存

C.混同

D.免除

『正确答案』C

『答案解析』本题考查的是合同的终止。两个公司合并，即债权人和债务人合二为一，债权债务因混同而归于消失。参见教材P12E

★ ★知识点六：违约责任及免除

【例题?单选题】甲与乙签订了一份合同，约定由丙向甲履行债务，现丙履行债务的行为不符合合同的约定，甲有权（）承担违约责任。

A.要求丙承担违约责任

B.要求乙承担违约责任

C.要求乙和丙共同承担违约责任

D.要求乙或者丙承担违约责任

『正确答案』B

『答案解析』本题考查的是违约责任及违约责任的免除。乙的债务转由丙履行，但合同主体并未发生变化，依然是中和乙，丙违约依然由乙来承担违约责任。参见教材P122T23。

【例题?单选题】某项目设计费用为100万，合同约定定金为设计费用的15%。发包方依约支付了定金后，设计承包方不履行合同，给发包方造成了 12万元的损失。发包人对此可获支持的最大价款为（）万元。

A.24

B. 27

C. 30

D. 42

『正确答案』C

『答案解析』本题考查的是违约责任及违约责任的免除。定金和违约金不能同时适用，例子中，发包方可以获得双倍定金。参见教材P123o

【例题?多选题】工程施工合同履行过程中，建设单位延迟支付工程款，则施工单位要求建设单位承担违约责任的方式可以是（）。

A.继续履行合同

B.支付逾期利息

C.降低工程质量标准

D.提高合同价款

E.提前支付所有工程款

『正确答案』AB

『答案解析』本题考查的是违约责任及违约责任的免除。违约责任一般承担方式：继续履行责任、采取补救措施、补偿损失、违约金和定金形式。参见教材P123。

【例题?多选题】合同当事人承担违约责任的形式有（）。

A.合同继续履行

B.采取补救措施

C.支付赔偿金

D.返还财产恢复原状

E.支付违约金

『正确答案』ABCE

『答案解析』本题考查的是违约责任及违约责任的免除。迁约责任一般承担方式：继续履行责任、采取补救措施、补偿损失、违约金和定金形式。参见教材P123。

【例题?多选题】6月1日，甲乙双方签订建材买卖合同，总价款为100万元，约定由买方支付定金30万元。由于资金周转困难，买方于6月10日交付了 25万元，卖方予以签收。下列说法正确的是（）。

A.买卖合同是主合同，定金合同是从合同

B.买卖合同自6月10日成立

C.定金合同自6月1日成立

D.若买方不履行购买义务，仍可要求卖方返还5万元

E.若卖方不能交付货物，应返还50万元

『正确答案』AD

『答案解析』本题考查的是违约责任及违约责任的免除。买卖合同是诺成合同，双方意思表示一致即成立，即买卖合同应该是6月1日成立，选项B不正确。定金合同是实践合同，定金支付合同才成立，本题中定金合同的成立为6月10日，选项C不正确。由于定金的数额不得超过总合同价款的20%,所以在支付的25万元中，有20万是定金，另外5万可以看成是预付款，当支付定金的一方违约，不可要回定金，但是5万元的预付款是可以要回的，所以选项D正确。如果收受定金的一方违约，需要双倍返还定金，即返还20X2=40（万）定金，另外5万元的预付款也应该退还买家，所以选项D应该是45万，而非50万，选项D不正确。参见教材P123

O

【例题-多选题】关于定金与预付款的说法，正确的是（）o

A.定金与预付款的约定都是在交款后生效

B.定金与预付款在合同履行后都可以抵作价款

C.定金是为了担保合同履行，预付款是为对方履行合同提供资金帮助

D.定金是从合同，预付款是主合同的组成部分

E.定金和预付款都适用双倍罚则

『正确答案』BCD

『答案解析』本题考查的是违约责任及违约责任的免除。依据《合同法》第110条，当事人一方不履行非金钱债务或者履行非金钱债务不符合约定的，对方可以要求履行，但有下列情形之一的除外：（1）法律上或者事实上不能履行；B选项正确，属于法律上不能继续履行；C选项正确，属于事实上不能继续履行（就损毁的主体结构而言）；（2）债务的标的不适于强制履行或者履行费用过高；（3）债权人在合理期限内未要求履行，E选项正确。材料的市场属性活泼，其价格上涨应属材料供应商可合理预见的情形，则A选项非正选项。D选项属常见的违约行为，仍应首先适用继续履行的方式。参见教材

P123

O

【例题?单选题】某项目勘察费用为40万元，合同中约定定金为20%,也约定了违约金为5万元，如果发包方尚未支付定金，承包方因自身原因不能按约定履行合同，其应支付给发包方（）万兀0

A. 4万元

C. 8万元

『正确答案』B.5万元D.9万元

B

本题考查的是违约责任及违约责任的免除。发包方没有支付定金，因此只能选择违

约金。参见教材P123。

【例题?单选题】某项目勘察费用为40万元，合同中约定定金为20%,也约定了违约金为5万元，发包方按承包方的请求支付了 20万元定金，承包方亦不能按照合同约定履行合同导致合同解除, 那么承包方应支付给发包方（）万元。

A.40

B. 28

C.20

D. 16

『正确答案』B

『答案解析』本题考查的是违约责任及违约责任的免除。20+8=28万元。参见教材P123o

【例题?多选题】当事人一方不履行非金钱债务或履行非金钱债务不符合约定的，对方可以要求继续履行。但（）除外。

A.债权人在合理期限内未要求履行

B.履行费用过高

C.债务的标的不适于强制履行

D.事实上不能履行

E.履行难度较大

『正确答案』ABCD

『答案解析』本题考查的是违约责任及违约责任的免除。履行难度大，不能不履行。参见教材P123。

【2012上考题?多选题】下列违约情形中，不适用继续履行方式承担违约责任的有（）。

A.某材料供应商以材料市场价格上涨幅度过大为由拒绝履行供货义务

B.因施工单位被吊销企业法人营业执照不能按时开工

C.因地震导致建筑物主体结构严重损毁

D.某施工单位在工程完成到付款节点后，建设单位拒绝支付工程款

E.某合同债权人在合理期限内未要求债务人履行债务

『正确答案』BCE

『答案解析』本题考查的是违约责任及违约责任的免除。选项AD需要继续履行。参见教材P123。

【例题?多选题】某工程项目施工过程中发生了不可抗力，工程受到了损害，则构成施工单位免责的条件包括（）0

A.免责程度限于不可抗力的影响程度

B.在合理期限内提供证明

C.因施工单位责任迟延履行义务期间发生不可抗力使对方受到的损害

D.不能履行义务方应及时通知对方

E.受损害方没有及时采取补救措施而使损害扩大的部分

『正确答案』ABD

『答案解析』本题考查的是违约责任及迎约责任的免除。因不可抗力不能履行合同的，根据不可抗力的影响，部分或者全部免除责任。当事人迟延履行后发生不可抗力的，不能免除责任；当事人因不可抗

力不能履行合同，应及时通知对方，减少可能给对方造成的损失。参见教材P123

O

第二节劳动合同及劳动关系制度

★ ★知识点一：劳动合同的合同订立

【例题?多选题】根据《劳动合同法》，用人单位在招用劳动者时可对劳动者采取的行为有（）O

A.扣押居民身份证

B.扣押职业资格证

C.要求提供担保

D.签订专业技术培训服务违约条款

E.签订竞业限制保证书

『正确答案』DE

『答案解析』本题考查的是订立劳动合同应当遵守的原则。用人单位不得要求劳动者提供担保或者以其它名义向劳动者收取财物，不得扣押劳动者的居民身份证或者其它证件。参见教材P125。

【例题?多选题】根据《劳动合同法》，用人单位在招用劳动者以及订立劳动合同时，不得（）0

A.订立无终止时间的劳动合同

B.要求劳动者提供担保

C.向劳动者收取财物

D.约定竞业限制条款

E.扣押劳动者的证件

『正确答案』BCE

『答案解析』本题考查的是订立劳动合同应当遵守的原则。用人单位招用劳动者，不得要求劳动者提供担保或者以其他名义向劳动者收取财物、不得扣押劳动者的居民身份证或者其他证件。参见教材P125。

【例题-多选题】以下（）情况下，可以订立无固定期限劳动合同。

A.劳动者在该用人单位连续工作满十年的

B.订立了一次固定期限劳动合同，并且劳动者没有劳动法中规定的不良情况的

C.用人单位初次实行劳动合同制度，劳动者在该用人单位连续工作满十年且距法定退休年龄不足十年的

D.国有企业改制重新订立劳动合同时，劳动者在该用人单位连续工作满十年旦距法定退休年龄不足十年的

E.连续订立两次固定期限劳动合同，且劳动没有劳动法中规定的不良情况的

『正确答案』ACDE

『答案解析』本题考查的是劳动合同的种类。可以订立无固定期限劳动合同有以下三条情况：（1）劳动者在该用人单位连续工作满10年的；（2）用人单位初次实行劳动合同制度或者国有企业改制重新订立劳动合同时，劳动者在该用人单位连续工作满10年且距法定退休年龄不足10年的；

（3）连续订立2次固定期限劳动合同，且劳动者没有特殊情况的。注意必须是连续订立两次固定期限合同的。参见教材P125。

【例题?单选题】2011年2月，下列人员向所在单位提出订立无固定期限劳动合同，所在单位不同意，其中不满足订立无固定期限劳动合同法定条件的是（）o

A.赵先生2010年1月入职丁企业后，该企业在2010年11月才与之签订书面劳动合同

B.张女士于1991年1月份到甲企业后一直在该企业工作

C.王先生于1989年进入乙国有企业工作，2008年3月，该企业改制，王先生已年满50岁

D.李女士已经连续与丙企业签订两次固定期限劳动合同，再次续订劳动合同时，该企业将李女士提升为市场部部长

『正确答案』A

『答案解析』本题考查的是劳动合同的种类。订立无固定期限劳动合同有四种情况。选项A用人单位自用工之日起满1年不与劳动者订立书面合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同。本题中不足一年，所以不视为无固定期限合同。选项B满足“劳动者在该用人单位连续工作满10年的”这-?规定。选项C满足“用人单位初次实行劳动合同制度或者国有企业改制重新订立劳动合同时，劳动者在该用人单位连续工作满10年且距法定退休年龄不足10年的”这一规定；选项D满足“连续两次订立固定期限劳动合同，且劳动者没有法定不良情况”这一规定。参见教材P125。

【例题?单选题】根据《劳动法》和《劳动合同法》的规定，用人单位与劳动者在用工前订立劳动合同的，劳动关系自（）起建立。

A.劳动合同实际签订之日

B.实际用工之日

C.应当签订劳动合同之日起

D.实际用工之日后一个月

『正确答案』B

『答案解析』本题考查的是订立劳动合同应当注意的事项。劳动合同自用工之日起建立，无论是否签订合同。参见教材P126。

【例题-单选题】下列劳动合同条款，属于必备条款的是（）。

A.补充保险

B.劳动条件

C.福利待遇

D.试用期

『正确答案』B

『答案解析』本题考查的是劳动合同的基本条款。记准四类主要的可备条款，其余的均为必备条款。

参见教材P126。

【例题?多选题】甲建筑公司与劳动者乙以书面形式签订了一份劳动合同，那么根据《劳动法》的规定，下列条款中属于劳动合同的必备条款的是（）。

A.劳动合同期限为2年

B.劳动报酬为2000元/月

C.劳动合同试用期为3个月

D.违约金数额为5000元

E.从事的工作是财务会计

『正确答案』ABDE

『答案解析』本题考查的是劳动合同的基本条款。可备条款有试用期、培训、保守秘密、补充保险和福利待遇。其它均为必备条款。参见教材P126

O

【例题?单选题】施工企业与劳动者签订了一份期限为2年半的劳动合同，施工企业和劳动者的试用期依法最长不得超过（）个月。

A.1

B. 2

C.3

D. 6

『正确答案』B

『答案解析』本题考查的是订立劳动合同应当注意的事项。劳动合同期限一年以上三年以下的，试用期不得超过2个月。参见教材P127。

【例题?单选题】甲某与某建筑施工企业签订了劳动合同，其劳动合同期限为6个月，则甲的试用期应在（）的期间范围内确定。

A.15日

B. 1个月

C. 2个月

D. 3个月

『正确答案』B

『答案解析』本题考查的是订立劳动合同应当注意的事项。劳动合同期限3个月以上不满1年的, 试用期不得超过1个月o参见教材P127。

【例题?单选题】劳动合同仅约定试用期的，按照《劳动合同法》的规定，该情形的处理结果为（）0

A.该试用期限为劳动合同期限

B.按无效劳动合同处理

C.按无固定期限劳动合同处理

D.按完成一定工作任务为期限的劳动合同处理

『正确答案』A

『答案解析』本题考查的是订立劳动合同应当注意的事项。如劳动合同仅约定试用期，则该期限不是试用期，而是合同期限。参见教材P127。

【例题?单选题】以下有关集体合同的说法中，正确的是（）。

A.集体合同自双方签字盖章之日起生效

B.用人单位与劳动者订立的劳动合同中报酬不得低于集体合同的规定

C.集体合同必须由工会与用人单位签订

D.集体合同草案必须工会批准

『正确答案』B

『答案解析』本题考查的是集体合同。选项A白报送劳动行政管理部门，自收到之日起15日内未提出异议的，即生效；选项C无工会也可以职工代表签订；选项D集体合同草案必须经职工代表大会或者全

部职工讨论通过，无须工会批准。参见教材P128。

【例题?多选题】以下有关集体合同的说法中，错误的是（）。

A.集体合同自双方签字盖章之日起生效

B.用人单位与劳动者订立的劳动合同中报酬不得低于集体合同的规定

C.集体合同必须由工会与用人单位签订

D.集体合同草案必须工会批准

E.集体合同必须经劳动行政主管部门批准

『正确答案』ACDE

『答案解析』本题考查的是集体合同。选项A自报送劳动行政管理部门，自收到之日起15日内未提出异议的，即生效；选项C无工会也可以职工代表签订；选项D集体事同草案必须经职工代表大会或者全部职工讨论通过，无须工会批准；选项E是报送，非批准。参见教材P128。

★ ★ ★知识点二：履行、变更、解除和终止

【例题?单选题】甲施工企业与乙施工企业合并，则原来甲的员工与甲签订的劳动合同（）。

A.效力待定

B.自动解除

C.失效

D.继续有效

『正确答案』D

『答案解析』本题考查的是劳动合同的履行和变更。用人单位发生合并或者分立等情况，原劳动合同继续有效，劳动合同由承继其权利和义务的用人单位继续履行。参见教材P129。

【例题?单选题】职工李某因参与打架斗殴被判处有期徒刑一年，缓期三年执行，用人单位决定解除与李某的劳动合同。考虑到李某在单位工作多年，决定向其多支付一个月的额外工资，随后书面通知了李某。这种劳动合同解除的方式称为（）。

A.随时解除

B.预告解除

C.经济性裁员

D.刑事性裁员

『正确答案』A

『答案解析』本题考查的是劳动合同的解除和终止。可随时解除劳动合同的情况：（1）在试用期间被证明不符合录用条件；（2）严重违反用人单位规章制度；（3）严重失职、营私舞弊，对用人单位造成重大损害的；（4）劳动者同时与其它用人单位建立劳动关系，对完成本单位的工作任务造成严重影响，经用人单位提出拒不改正的；（5）以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危订立的无效合同；（6）被追究刑事责任。参见教材P130。

【例题-多选题】下列情形中，用人单位可以随时解除劳动合同的有（）。

A.在试用期间被证明不符合录用条件的

B.严重违反劳动纪律或者用人单位规章制度的

C.被依法追究民事责任的

D.不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的

E.严重失职，营私舞弊，对用人单位利益造成重大损害的

『正确答案』ABE

『答案解析」本题考查的是劳动合同的解除和终止。选项C正确的描述是“被依法追究刑事责任的”；选项D属于“用人单位提前30天以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者1个月工资后，可以解除劳动合同（预告解除）”的情况。参见教材P130。

【例题?单选题】在下列儿种情形中，用人单位可以解除劳动合同，但是应当提前30天以书面形式通知劳动者本人的是（）o

A.小王在试用期内迟到、早退，不符合录用条件

B.小李因为犯盗窃罪，被判处有期徒刑3年

C.小孔在外出执行任务时因公负伤，成为残疾人

D.小吴在休息日酗酒后摔伤住院，出院后不能从事原工作也不能从事单位另行安排的工作

『正确答案」D

「答案解析」本题考查的是劳动合同的解除和终止。预告解除（用人单位提前30日以书面形式通知劳动者）的条件：（1）劳动者患病或非因工负伤，医疗期满后不能从事原工作，也不能从事另行安排工作的；（2）劳动者不能胜任工作，经过培训或调整工作岗位仍不能胜任；（3）原劳动合同所依据的客观情况发生重大变化，致使合同无法履行。参见教材P130。

【例题?单选题】下列情形中，用人单位可以解除劳动合同的是（）。

A.职工患病，在规定的医疗期内

B.女职工在孕期内

C.女职工在哺乳期内

D.在试用期I'可被证明不符合录用条件

『正确答案」D

「答案解析」本题考查的是劳动合同的解除和终止。选项ABC属于《劳动合同法》中规定不得解除劳动合同的情况。参见教材P131T32。

【例题?单选题】根据我国《劳动法》的规定，下列内容不属于用人单位不得解除劳动合同的情形的是（）。

A.职业病或者因工负伤并被确认丧失或部分丧失劳动能力的

B.劳动者在本单位持续工作满10年以上的

C.患病或非因工负伤，在规定的医疗期内的

D.女职工在孕期、产假、哺乳期内的

『正确答案」B

『答案解析］本题考查的是劳动合同的解除和终止。用人单位不得解除劳动合同的情形：（1）接触职业病危害作业的劳动者未进行离岗前健康检查，或在诊断、观察期间的；（2）在本单位患职业病或因公伤，并被确认丧失或部分丧失劳动能力的；（3）患病或者负伤，在规定的医疗期内；（4）女职工在孕期、产假、哺乳期内；（5）在本单位连续工作满15年，且距法定退休年龄不足5年的;

（6）其他。参见教材P131-132。

【例题?多选题】某市的一家建筑工程公司准备实施经济性裁员，那么，依据《劳动法》的规定, 在下列人员中，该建筑工程公司不得与其解除劳动合同的是（）。

A.女职工李某，正在家中休产假

B.会计刘某，非因公负伤，正在住院还未痊愈

C.职工谢某，因失职造成公司损失10多万元，现停职在家

D.工程师吕某，因患职业病丧失劳动能力，一直卧床在家

E.司机于某，因盗窃罪被法院判处有期徒刑5年

「正确答案』ABD

『答案解析」本题考查的是劳动合同的解除和终止。用人单位不得解除劳动合同的情形：（1）接触职业病危害作业的劳动者未进行离岗前健康检查，或在诊断、观察期间的；（2）在本单位患职业病或因公伤，并被确认丧失或部分丧失劳动能力的；（3）患病或者负伤，在规定的医疗期内；（4）女职工在孕期、产假、哺乳期内；（5）在本单位连续工作满15年，且距法定退休年龄不足5年的;

（6）其他。参见教材P131-132。

【例题-多选题】某施工企业的下列做法中，不符合《劳动法》规定的有（）。

A.某女工因休产假时间过长，达5个月之久，单位因而将其除名

B.工人刘某被怀疑参与一起恶性案件，单位随即解除了与他的劳动合同

C.因试用期考核未通过，单位通知郑某不要上班了

D.孙某因患职业病而就医，不能继续工作，单位遂将其辞退

E.某职工因交通事故而受伤，不能胜任原岗位工作，将其调到传达室收发信件

『正确答案』ABD

『答案解析」本题考查的是劳动合同的解除和终止。选项A产假期间不能解除劳动合同；选项B怀疑是莫须有的；选项D患职业病的不能解除合同关系。参见教材P131T32。

★知识点三：合法用工和违法用工

【例题?单选题】根据《劳动合同法》，在劳务派遣用工方式中，订立劳务派遣协议的主体是（）。

A.派遣单位与用工单位

B.用工单位与劳动者

C.用工单位与当地人民政府

D.派遣单位与劳动者

『正确答案」A

『答案解析」本题考查的是劳务派遣。劳务派遣里涉及两个合同，一个是劳务派遣单位与被派遣的劳动者订立的劳动合同，一个是劳务派遣单位与用工单位之间签订的劳务派遣协议。参见教材P134。

【例题?单选题】按照《劳动合同法》的规定，下列关于劳务派遣的表述中，正确的是（）。

A.被派遣的劳动者应与用人单位签订合同

B.派遣单位应与被派遣劳动者订立3年以上的固定期限劳动合同

C.劳务派遣一般在临时性、辅助性、替代性的工作岗位上实施

D.被派遣劳动者在无工作期间，劳务派遣单位应当按照所在地政府规定的最低生活保障标准按月支付生活费

『正确答案」C

『答案解析」本题考查的是劳务派遣。选项A劳动者应与劳务派遣单位签订合同；选项B派遣单位应与劳动者订立2年以上固定期限劳动合同；选项D是按最低工资标准，不是最低生活保障标准支付生活费。参见教材P134o

★ ★知识点四：劳动保护规定

【例题?单选题】王某的日工资为80元。政府规定2010年10月1日至7日放假7天，其中3天属于法定休假口，4天属于前后两周的周末休息日。公司安排王某在这7天加班不能安排补休。公司