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(2002)中介机构在为拟上市公司改制重组服务中避免法律风险的对策

《前沿》 2002年第7期中介机构在为拟上市公司改制重组服务中

避免法律风险的对策

宋建中

(内蒙古建中律师事务所 呼和浩特 010010)

[中图分类号]D922[文献标识码]A[文章编号]1009—8267[2002]07—0094—04

首次公开发行股票,由审批制改为核准制,无疑是对担任首次公开发行股票的中介机构提出了更高的要求,同时也给中介机构和证券从业人员带来更多的风险。如果中介机构在拟上市公司改制重组中没有排除所有的法律风险和财务风险或出现虚假、重大遗漏、严重误导,一方面,在中国证监会的上市发行审核中不能顺利通过,不但给企业造成损失,同时也给中介机构带来经营上的风险;另一方面,即使公司上市后,一旦隐患出现,将给投资者和广大股民造成损失,从业人员及其机构将受到监管部门的严厉处罚。到目前为止,被处罚的中介机构已经为数不少。因此,如何避免执业风险,是摆在中介机构和证券从业人员面前的首要问题。

为使中介机构在拟上市公司改制重组中有效的避免执业风险,防止出现有虚假、重大遗漏、严重误导性内容等情况,可以采取以下对策。

1、排除法律障碍,保证发起人及其出资合法

(1)对发起人的设立、历史沿革、股权结构及其形成、重大资产变化过程进行认真审查,帮助企业依法界定股权,做到产权明晰,资本结构合理;

(2)发起人或股东以其持有其他法人的股权出资设立拟上市公司的,中介机构应认真审查作为出资的股权是否存在质押等限制性条件,有无因法律诉讼等引致的重大争议、潜在纠纷等不确定性因素,避免给拟上市公司造成损失;

(3)认真审查发起人投入拟上市公司的资产是否合法有效,如发起人累积对外投资不得超过公司净资产的50%。实践中,国有独资公司需要连续计算业绩的,在操作中可能会有难度,中介机构要协助企业搞好方案策划;

(4)发起人出资为国有股的,审查是否履行了必要的审批手续,目前国有股的审批权限在国家财政部;

(5)所有非现金形式的出资资产,要严格审查拟上市公司是否取得其权属证明或完整的所有权,确保出资的资产无暇疵;

(6)要重点审查发起人出资人的资格,证监会要求主发起人不得联合自己或实际控制人的全资或控股子公司、孙公司、主发起人的股东单位共同出资组建拟上市公司。存在上述情况的,原则上应予以调整,如不能调整的,各出资关联方应合并持有的股份不得超过70%;

(7)发起人以经营性资产出资设立拟上市公司,为尽量避免上市后用募股资金收购相关资产,应要求投入与经营性资产对应业务相关的在建工程、主要为拟上市公司服务的辅助设施、为拟上市公司提供供应和销售服务的设施,以及与拟上市公司生产加工服务相关的设施;

(8)发起人或股东以股权或以债权转换为拟上市公司股权的,中介机构应把握好以股权方式出资占同一拟上市公司的出资额的比例不高于50%,以债权方式或债权转为股权占拟上市公司的出资额