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天津财经大学经济法案例题(答案全)

1.A、B两人经过协商,决定共同投资成立一家有限责任公司从事食品生产,并订立了含有以下内容的公司章程……该公司章程在内容上有哪些不合法之处?(至少指出5点,并说明理由)

(1)货币出资比例不合法。《公》:有限责任公司全体股东的货币出资额不得低于注册资本的30%。该公司货币出资额为10万元,不足30%。

(2)以劳务作价的出资方式不合法。劳务出资既不便于货币估价又不能依法转让,因此不符合《公》规定的出资方式。

(3)不设股东会不合法。《公》:股东会是有限公司必设的权力机构,股东人数较少或者规模较小的可设一名执行董事,不设董事会。

(4)董事会组成不合法。有限责任公司董事会成员为3—13人,该公司确定两名董事组成董事会不合法。

(5)允许股东在公司成立1年后撤回出资不合法。公:董事会成立后股东不得抽逃出资。

2.某年8月,某县金鹏实业有限责任公司(以下简称“金鹏公司”)与该县其他六家企业共同筹建“振龙实业开发股份有限公司”

(以下简称“振龙公司”),拟筹集股本总额1.2亿元……根据我国现行《公司法》的有关规定,试分析:(1)振龙公司因何未能领到营业执照?(2)振龙公司筹建期间所欠紫金公司的款项及为设立振龙公司已筹集的股款各应如何处理?(1)振龙公司未能领到营业执照至少有以下几点主要原因:①发起人认股未达35%的法定比例。该公司拟筹集股本总额 1.2亿元且采用了募集设立的方式,而发起企业认足缴足了4000万元,仅占股份总数的30%。②《公司法》规定股东依法以募集方式设立股份有限公司公开发行股票的,应该在发行股份的股款缴足且经验资机构验资并出具证明后30日内主持召开公司创立大会。

(2)《公司法》规定,“股份有限公司的发起人应当承担下列责任:公司不能成立时,对设立行为所产生的债务和费用负连带责任;……对认股人已缴纳的股款,负返还股款并加算银行同期存款利息的连带责任”。据此,振龙公司的7家发起企业应对公司筹建期间所欠紫金公司的款项应由负连带偿还责任,并对已筹集的股款负返还股款本金并加算银行同期存款利息的连带责任。

3.甲、乙、丙拟共同出资设立一家有限责任公司(以下简称公司),并共同制定了公司章程草案…….比例进行分配:甲享有红利25%的分配权;乙享有红利40%的分配权;丙享有红利35%的分配权。试分析:

(1)公司成立前出资人首次出资额是否符合公司法的有关规定?并说明理由。(2)公司出资人的货币出资总额是否符合公司法的有关规定?并说明理由。(3)甲以计算机软件和乙以特许经营权出资的方式是否符合有关规定?并分别说明理由。

(1)公司首次出资总额不符合法律规定。根据公司法,有限责任公司全体股东首次出资额不得低于注册资本的20%,而本题股东首次出资仅为110万,未达到20%的限额,故不符合

法律的规定。

(2)公司出资人的货币出资符合法律规定。根据公司法,全体股东的货币出资金额不得低于有限责任公司注册资本的30%,本题中三位股东的货币出资金额共340万,已超过了30%的最低限额。甲以计算机软件出资符合法律规定。根据公司法,股东可以以知识产权进行出资,而计算机软件属于著作权。乙以特许经营权出资不符合法律的规定。根据公司法,股东不得以劳务、信用、商誉、特许使用权出资。

(3)甲和乙分期缴纳出资的时间均符合法律规定,而丙分期缴纳出资的时间不符合法律规定。根据公司法,股东分期缴纳出资的,其余部分股款应自公司成立之日起2年内缴足。甲、乙的股款都在两年内缴足,而丙则拖到了第三年。

4.甲有限责任公司(以下简称"甲公司")由A企业、B企业、C企业共同投资于2006年4月1日成立,注册资本为1000万元,其中A企业认缴的出资为600万元,B企业认缴的出资为300万元,C企业认缴的出资为100万元。要求:根据公司法律制度的规定,分别回答以下问题:(1)甲公司章程规定的股东出资期限是否符合法律规定?并说明理由。(2)A企业的做法是否符合法律规定?并说明理由。(3)C企业能否转让自己的出资?并说明理由。(4)B企业能否直接向人民法院提起诉讼?并说明理由。

(1)出资期限符合规定。根据《公司法》的规定,有限责任公司全体股东的首次出资额不得低于注册资本的20%,其余部分由股东自公司成立之日起两年内缴足。在本题中,甲公司股东的首次出资额、出资总期限均符合规定。

(2)A企业的做法不符合规定。根据《公司法》的规定,公司的控股股东、不得利用其关联关系损害公司利益。违反规定给公司造成损失的,应当承担赔偿责任。

(3)C企业可以转让自己的出资。根据《公司法》的规定,股东向股东以外的人转让股权,应当经其他股东过半数同意。股东应就其股权转让事项书面通知其他股东征求同意,其他股东自接到书面通知之日起满30日未答复的,视为同意转让。在本题中,由于股东A企业、B 企业自接到书面通知之日起满30日未答复,视为同意转让。因此,C企业可以转让自己的出资。

(4)B企业可以直接向人民法院提起诉讼。根据《公司法》的规定,公司董事、监事、高级管理人员以外的他人侵犯公司合法权益,给公司造成损失的,有限责任公司的股东可以书面请求董事会或者监事会向人民法院提起诉讼,或者直接向人民法院提起诉讼。

5.刘某是某高校的在职研究生,经济上独立于其家庭。2002年8月在工商行政管理机关注册成立了一家主营信息咨询的个人独资企业,取名为“远大信息咨询有限公司”,注册资本为人民币1万元……试分析:(1)该企业的设立有无不合法之处?(2)刘某接受黄某参加该企业的投资与经营是否合法?(3)该企业在用人方面有无不合法之处?(4)法院判令黄某对该企业的债务承担无限连带责任是否合法?

(1)该企业设立时使用“远大信息咨询有限公司”不合法。根据《个人独资企业法》:“个

人独资企业的名称应当与其责任形式及从事的营业相符合”,而不得使用“有限”、“有限责任”或者“公司”字样。

(2)不合法。根据《个人独资企业法》规定,个人独资企业“投资人为一个自然人”,“财产为投资人个人所有”。因此,刘某允许黄某参加企业投资经营,致使该企业不再符合个人独资企业的条件而必须依法办理变更企业登记,改变企业为其他性质。

(3)该企业在用人方面不与职工签订劳动合同、不为职工办理社会保险的做法违反法律的强制性规定。《个人独资企业法》明确规定:“个人独资企业招用职工的,应当依法与职工签订劳动合同”,并“按照国家规定参加社会保险,为职工缴纳社会保险费”。

(4)不合法。刘某与黄某虽已形成客观事实上的合伙关系,但因未履行企业变更登记手续而未形成法律事实上的合伙企业,故法院不应按《合伙企业法》的规定判令黄某位企业债务担责。

6.2000年1月,甲、乙、丙共同设立一家普通合伙企业。合伙协议约定:甲以现金人民币5万元出资,乙以房屋作价人民币8万元出资,丙以劳务作价人民币4万元出资……根据《合伙企业法》的规定,试分析:(1)甲、乙、丙、丁各自的主张能否成立?并说明理由。(2)合伙企业所欠银行贷款应如何清偿?(3)在银行贷款清偿后,甲、乙、丙、丁内部之间应如何分担清偿责任?

(1)都不成立。甲:根据《合伙企业法》:退伙人对其退伙前已发生的债务与其他合伙人承担连带责任。乙:合伙人之间对债务承担份额的约定对债权人没有约束力。丙:以劳务出资的合伙人也应承担合伙人的法律责任。丁:入伙的新合伙人对入伙前的债务承担连带责任。(2)根据合伙企业法规定,合伙企业所欠银行贷款首先应用合伙企业的财产清偿,不足清偿时,由各合伙人承担无限连带责任。(3)合伙企业各合伙人在其内部是依合伙协议承担按份责任的。据此,甲已办理退伙结算手续,不再承担内部清偿份额;如果承担了对外部债务的连带清偿责任,则可向乙、丙、丁追偿。乙、丙、丁应按合伙协议的约定分担清偿责任;如果乙、丙、丁任何一人实际支付的清偿数额超过其应承担的份额时,有权就其超过部分,向其他合伙人追偿。

7.2005年3月,某有限公司(甲)、某自然人(乙)、某个体工商户(丙)共同出资设立一家有限合伙企业……根据以上事实,请回答下列问题:(1)合伙协议约定的内容是否存在违法不当之处?请指出并说明理由。(2)合伙企业的解散清算程序是否符合法律规定?请指出并说明理由。(3)某商业银行尚未受偿的债权应如何得到清偿?

(1)违法不当之处包括:①乙为有限合伙人不得以劳务作价出资。②乙为有限合伙人,不得担任有限合伙企业的合伙事务执行人。有限合伙企业由普通合伙人执行合伙企业事务。(2)符合法律规定的:全体合伙人决定解散合伙企业,并一致同意指定乙担任清算人,以及债权人的债权申报、合伙企业的财产清偿顺序、申请办理注销登记。不符合法律规定的:清算人通知和公告的时间不符合法律规定,《合伙企业法》规定,清算人自被确定之日起十

日内将合伙企业解散事项通知债权人,并于六十日内在报纸上公告。9月30日乙向债权人发出通知,以及11月15日在报纸上公告都超过了法定期限。

(3)①依法向人民法院提出破产清算申请;②要求普通合伙人清偿。

8.全球最大软饮料制造商——美国可口可乐公司自1979年开始在中国营运,以可口可乐、雪碧及芬达等汽水品牌而知名……依据我国《反垄断法》的规定,试分析:(1)对该项收购行为应如何定性?(2)对该项收购适用我国《反垄断法》的依据是什么?(3)我国商务部禁止此项收购的法律依据如何?

(1)该项收购行为实为“经营者合并”行为,《反垄断法》的规定,经营者集中是指经营者通过合并、收购、委托经营、联营或控制其他经营者业务或人事等方式,集合经营者经济力,提高市场地位的行为。

(2)美国可口可乐收购中国汇源的行为,是拟在中国境内实施的“经营者集中”。我国《反垄断法》规定:“中华人民共和国境内经济活动中的垄断行为,适用本法”。

(3)我国商务部作为国务院反垄断执法机构对经营者集中依法具有审查权和对构成垄断行为的经营者集中的禁止权。我国《反垄断法》规定,审查经营者集中,应当考虑参与集中的经营者在相关市场的市场份额及其对市场的控制力……“经营者集中具有或者可能具有排除、限制竞争效果的,国务院反垄断执法机构应当作出禁止经营者集中的决定。”因此,商务部对可口可乐收购汇源的申报予以立案并经审查,最终认定其将会影响或限制竞争,不利于中国果汁行业的健康发展,并作出禁止此项收购的决定。

9.某省于1998年元旦开通有线电视公共频道,该有线电视台为了提高收视率,以吸引更多的广告客户,推出了集娱乐、休闲、广告、抽奖为一体的“缤纷时刻”栏目……试分析:(1)该有线电视台的行为于《反不正当竞争法》是否具有适法性?(2)该行为依法应由哪个部门负责监督检查?

(1)该电视台的行为于《反不正当竞争法》不具有适法性。

抽奖式的有奖销售,最高额不得超过5千元。该电视台的抽奖额高达10万元,违反了《反不正当竞争法》。

(2)具体主管机关为当地的工商行政管理机关。

10.某市邮电局在其营业大厅内张贴一则通告。通告规定:凡在市邮电局安装电话的用户,一律到省邮电器材集团恒达公司(系市邮电局下属企业)购买电话机;用户在办理装机手续时须先交电话机款,否则不予办理。此规定从2010年5月16日起执行。问:(1)该市邮电局的行为是否合法?为什么?(2)若违法,该如何处理?

(1)不合法,已构成不正当竞争行为。《反不正当竞争法》规定:公用企业或者其他依法具有独占地位的经营者,不得限定他人购买其指定的经营者的商品,以排挤其他经营者的公平竞争。该市邮电局在为用户安装电话时限定用户购买其指定经营者的电话机的行为已构成反不正当竞争。

(2)根据法律规定,公用企业或者其他依法具有独占地位的经营者,限定他人购买其指定的经营者的商品,以排挤其他经营者的公平竞争的,省级或设区的市的监督检查部门应当责令停止违法行为,可以根据情节处以罚款。被指定的经营者借此销售质次价高商品或者滥收费用的,监督检查部门应当没收违法所得,可以根据情节处以罚款。

11.2007年3月20日,李某在某市人民商场购买了一台电动吹风机。当天,李某在正常使用该吹风机的过程中,因吹风机漏电而被电流击伤,虽经及时治疗仍造成了手指残废。试分析:(1)被告人民商场的第一条答辩理由是否成立?为什么?(2)被告人民商场的第二条答辩理由是否成立?为什么?(3)本案的责任主体依法应当承担哪些赔偿责任?

(1)不成立。《产品质量法》规定,因产品存在缺陷造成损害,要求赔偿的诉讼时效为2年。

(2)不成立。《消费者权益保护法》第35条规定,消费者在购买、使用商品时,其合法权益受到损害的,可以向销售者要求赔偿。消费者或者其他受害人因商品缺陷造成人身、财产损害的,可以向销售者要求赔偿,也可以向生产者要求赔偿。属于生产者责任的,销售者赔偿后,有权向生产者要求赔偿。

(3)按照《消费者权益保护法》第41条规定,人民商场应当向李某承担赔偿医疗费、治疗期间的护理费、因误工减少的收入以及残疾者生活补助费等。

12.某年9月,某市技术监督局根据群众举报,对该市某土产品采购供应站的50吨蜂蜜进行监督抽查。结果查明,该批蜂蜜中含有一定量的对人体有害的硫酸铵,被认定为劣质品。依据我国《产品质量法》的有关规定,你支持合议庭的哪种意见?理由如何?

应该支持合议庭的第二种意见。理由是:我国《产品质量法》对产品的适用范围是“经过加工、制作,用于售销的产品”,不包括未经加工的天然形成的物品(如原矿、原煤、石油、天然气等)以及初级农产品(如家畜、林、牧、渔等产品)。本案中的蜂蜜虽为销售的商品,但显属未经加工、制作的初级农产品,所以其质量不在《产品质量法》的调整范围。

13.居民李某在某商场购买一台“多功能食品加工机”,回家试用后,发现该产品只有一种功能,遂向商场提出退货……

试分析:李某依法应该采纳上述哪种观点?理由如何?

李某依法应该采纳第一种观点。理由是:该产品存在瑕疵,销售者应当承担产品瑕疵责任。根据《产品质量法》的规定,如果出售的产品不具备产品应当具备的使用性能而事先未作说明的,或者不符合在产品或者其包装上注明采用的产品标准的,销售者应当负责修理、更换、退货。给购买者、消费者造成损失的,销售者应当赔偿损失。只有在销售者依照前款的规定负责修理、更换、退货或赔偿损失后,属于生产者的责任或者属于向销售者提供产品的其他销售者即供货者的责任,销售者有权向生产者、供货者追偿。因此,该顾客有权要求商场予以退换,商场应当予以退换。