(完整word版)国际私法名词解释、简答、论述、案例

1、名词解释

1法律冲突 2法律域外效力

3国际惯例 4政府利益分析说

5准据法 6区际法律冲突

7系属公式 8法律规避

9公共秩序保留 9领事婚姻

11法定继承的区别制仲裁协议 12司法协助

13承认与执行外国法院判决 14仲裁协议

2、简述题

1简述涉外民事关系的特征。

2简述本地法说。

3简述法律关系本座说。

4简述先决问题的法律地位。

5简述法律规避的概念与构成条件。

6简述反致产生的原因与条件。

7简述我国国际私法学界对公共秩序保留的态度。

8简述法人国籍确定的依据。

9简述最密切联系的原则。

10当事人选择处理涉外合同所适用的法律时应注意那些问题？11简述《联合国国际货物销售合同公约》适用的法律依据。

12简述涉外婚姻的实质要件及我国关于涉外结婚、离婚法律适用的规定。

13简述法定继承的法律适用原则。

14简述我国涉外法定继承的法律制度。

15简述涉外民事案件管辖权在国际民事诉讼中的意义。

16简述承认与执行外国法院判决的程序。

17简述合同中仲裁条款独立有效性原则。

3、论述题

1论意大利法则区别说。

2论萨维尼的法律关系本座说。

3论意思自治原则。

4论我国关于侵权行为损害赔偿法律适用的规定。

5论《死者遗产继承法律适用公约》

6论确定涉外民事案件管辖权的原则

7论《承认和执行外国仲裁裁决公约》。

4案例题

1、德国籍人尤塔*毛雷尔根据中德学术交流计划来到中国上海某大学任教

2、上海某大学教师李某，1988年辞职到日本留学。

3、香港甲银行与我国乙公司签订贷款合同和抵押合同各一份。

4、中国公民忻某与中国公民曹某1944年在中国结婚

5、1995年，中国籍公民赵耿虎与日本籍公民佐佐木智子在中国结婚

6、王某是已取得美国国籍并在纽约有住所的华人

7、中国籍公民王美玫1948年随父母到印度尼西亚定居

8、王钰、杨洁敏夫妻二人均为中国公民，婚后旅居阿根廷1法律冲突：是指对同一涉外民事关系，因与该涉外民事关系有关的国家的法律对该民事关系规定的不同，两个或两个以上国家的法律都要求适用于民事关系而造成的法律冲突现象。

2法律域外效力：又称为法律的属人效力，是指一国法律对具有本国国籍的人，不论该人位于本国境内还是位于本国境外都具有拘束力，都发生法律效力。

3国际惯例：是在国际交往中经过反复实践逐步形成的具有确定的内容，为世人所共知的行为准则。具备两个条件：第一个条件是经过长期的反复实践形成通例，并有确定的内容；第二个条件是国家允许在经济交往中适用国际惯例，当事人在经济交往中选择适用国际惯例政府利益分析说

4准据法：是指按照冲突规范的指引而援用的确定当事人权利与义务的特定实体法区际法律冲突

5系属公式：是指把常用的双边冲突规范的系属固定化，使其成为国际上公认的或为大多数国家采用的涉外民事关系法律适用原则。

6法律规避：又称欺诈规避，是指涉外民事关系的当事人为了规避原本应该适用的某一国法律，故意制造一些条件，利用冲突规范，使对其有利的另一国法律得以适用，或者规避各国法律中规定的连接点，使涉外民事关系没有适当的法律进行调整，以实现法律规避的目的。

7公共秩序保留：是指本国法院在审理涉外民事案件时，根据本国的冲突规范的指引应适用外国法为准据法，而外国法的适用与本国的公共秩序相抵触，在这种情况下可以公共秩序保留为由排除外国法的适用。

8领事婚姻：依照本国立法在外交或领事代表前举行婚姻，不论具备什么形式，都被认为有效。

9法定继承的区别制：也称“分割制”，即主张在涉外继承案件中，将死者的遗产区分动产和不动产，分别适用不同的准据法，动产适用被继承人的属人法，不动产适用物之所在地法。

10司法协助：是指根据国际条约或互惠原则，一国法院接受另一国法院的请求，代为履行某些诉讼行为，如送达诉讼文书，传询证人，收集证据，承认和执行外国法院的判决和仲裁机构的裁决等。

11承认与执行外国法院判决：在一国法院作成的涉外民商事案件的判决，到另一国境内发生效力或强制执行，统称为外国法院判决的承认和执行

12仲裁协议：是指双方当事人同意把他们之间将来可能发生的或已经发生的争议交付仲裁的书面协议。

1、简述涉外民事关系的特征：

（1）涉外性,是指国际私法调整的民事关系具有涉外因素。（2）广泛性，是指国际私法调整的平等主体之间的财产关系以及与财产相关联的人身关系，调整范围广泛。（3）国际性，是指涉外民事关系是在国际交往中产生的。

2、简述本地法说

本地法说是美国法学家库克于20世纪提出来的。他认为：法院只适用本地法即法院地法，不适用外国法，在某些情况下法院可以考虑适用外国法，但此时只能把外国法并入本国的法律之中，作为本国法律规范予以适用。法院执行的只是本国法创设的权利，而不是外国法创设的权利。

3、简述法律关系本座说。

法律关系本座说是德国法学家萨维尼1849年在其撰写的《现代罗马法体系》一书中提出的法律适用理论。这一学说主张以法律关系为出发点，根据法律关系固有的性质确定应适用的法律。这一学说认为，每一种法律关系必然与某一特定的法律制度相联系，每一法律关系都有一个确定的本座，这一本座就是特定的法域。进行法律选择时，应根据法律关系的性质确定法律关系的本座所在地，本座所在地的法律就是应适用的法律。法律关系本座说创造性的提出了解决法律选择问题的标准，通过分析法律关系的性质，确定法律关系的本座，从而确定准据法，这在方法论上也是一个历史性地突破。法律关系本座说对国际私法的发展有着巨大的影响，现代国际私法理论都是在法律关系本座说的基础上发展起来的。

4、简述先决问题的法律地位

先决问题具有独立于主要问题的法律地位。在学术界对它的法律地位的问题有不同的观点，不同的理论，不同的主张和解释，认为它是附属于主要问题的，它的解决或者产生的原因等都是附加在主要问题之上的；我们教材所采用的观点当然也是学术界占主导地位的观点：先决问题是具有独立于主要问题的法律地位，在各个方面与主要问题是相互独立的。它自己的解决有自己适用的冲突规范等等。

5、简述法律规避的概念与构成要件。

国际私法中的法律规避是指涉外民事关系的当事人为了规避原本应该适用的某一国法律，故意制造一些条件，利用冲突规范，使对其有利的另一国法律得以适用，或者规避各国法律中规定的连接点，使涉外民事关系没有适当的法律进行调整，以实现法律规避的目的。

1、当事人规避法律是出于主观故意。

2、当事人实施了规避法律的行为，改变了构成连接点的具体事实，或者规避了法律中规定的连接点，以实现法律规避的目的。

3、被规避的法律必须是强行法而非任意法。

4、法律规避必须是既遂。

5、当事人创造条件完成规避法律的行为后，与被规避法律的国家或地区仍然存在联系。

6、简述反致产生的原因与条件。

原因：一、客观原因，法院地国家的冲突规范与案件有关国家的冲突规范规定的不一致，是反致产生的客观原因。二、主观原因，法院地国家在审理涉外民事案件时，把冲突规范指引的外国法理解为即包括该国的冲突法，又包括该国的实体法。三、存在致送关系。对同一涉外民事关系，法院地国家法律与与案件有关国家法律之间存在致送关系。

条件：与案件有关国家的冲突规范之间存在消极冲突，法院审理涉外民事案件时，根据各国冲突规范的规定都不适用各自国家的法律。

7、简述我国国际私法界关于公共秩序保留的法律规定

《民法通则》规定：“依照本章规定适用外国法律或者国际惯例的，不得违背中华人民共和国的社会公共利益。”这是我国关于公共秩序保留的规定。在程序法中我国对公共秩序保留也作了保留。

8、简述法人国籍确定的依据

一、法人成立地说，或称登记地或设立地说。二、法人住所地说。三、法人设立人国籍说，或称资本控制说。四、准据法说。

五、复合标准说。

9、简述最密切联系的原则

最密切联系原则是指就某一法律关系在当事人没有选择应适用的法律或选择无效的情况下，由法院依据这一原则，在与法律关系有联系的国家中，选择一个与该法律关系在本质上有重大联系、利害关系最密切的国家的法律予以适用。1、它是一种新的法律选择方法。2、它的核心是通过对合同以及与合同有关的各要素进行综合分析来寻找与合同最密切联系的法律，其方法十分灵活。3、它给予了法官以较大的自由裁量权。

10当事人选择处理涉外合同所适用的法律时应注意哪些问题？（1）当事人对法律的选择必须是协商一致的结果。对法律的选择必须诚实、善意、合法。

（2）当事人对法律的选择在空间上没有限制。（3）当事人对法律的选择必须以书面形式明示。（4）选择时间，在法庭开庭审理案件之前。（5）中外合资企业合同等三类合同不能选择适用外国法。（6）当事人选择的法律必须是现行的实体法，不包括冲突法和程序法。（7）当事人所选择的法律不得违背我国的公共秩序。

11、简述《联合国国际货物销售合同公约》适用的法律依据

《公约》规定该公约在以下三种情况下适用：

（1）双方营业地分别处于两个缔约国的当事人之间订立的国际货物买卖合同适用公约，但这种适用不具有强制性，当事人可以通过明示选择某个国家的法律来完全或部分排除公约的适用。但对国际惯例的选择，不构成对公约的排除适用。（2）非缔约国当事人可以通过意思自治选择适用公约，但这种选择必须是明示的。（3）当事人双方或一方营业所所在地国不是缔约国，如果国际私法规范导致适用某一缔约国的法律时，公约可以适用于他们之间订立的货物买卖合同。

12、简述涉外婚姻的实质要件及我国关于涉外结婚、离婚法律适用的规定

涉外婚姻的实质要件是指结婚必须具备的条件和结婚必须排除的条件。包括：1、婚龄。结婚必须达到法定的结婚年龄。2、当事人双方自愿。3、当事人之间没有血缘关系或近亲关系。4、当事人双方与他人之间没有婚姻关系。在婚姻的实质要件方面，一些国家规定患有不应当结婚疾病的人不能结婚，有的国家禁止从事某类公务的人员不能同外国人结婚。我国法律规定：中国公民和外国人结婚适用婚姻缔结地法律，离婚适用受理案件的法院所在地法律。

13简述我国涉外法定继承的法律适用原则

各国对法定继承的准据法的确定，主要采用下列四种不同的冲突原则：

（1）区别制（2）同一制（3）遗产所在地法（4）合并制。根据我国《继承法》第36条和《民法通则》第149条的相关规定，我国在涉外法定继承的法律适用上采用区别制，即动产适用被继承人死亡时住所地法律，不动产适用不动产所在地法律。

14、简述我国涉外法定继承的法律制度。

《继承法》、《民法通则》对涉外法定继承的法律适用作了规定。《继承法》第36条规定：“中国公民继承在中华人民共和国境外的遗产或者继承在中华人民共和国境内的外国人的遗产，动产适用被继承人住所地法律，不动产适用不动产所在地法律。”“外国人继承在中华人民共和国境内的遗产或者继承中华人民共和国境外的中国公民的遗产，动产适用被继承人住所地法律，不动产适用不动产所在地法律。”《民法通则》第149条规定：“遗产的法定继承，动产适用被继承人死亡时住所地法律，不动产适用不动产所在地法律。”上述法律规定表明我国在涉外法定继承方面采用区别制。

15、简述涉外民事案件管辖权在国际民事诉讼中的意义。

（1）涉外民事诉讼管辖权是国家司法管辖权的重要组成部分，是国家主权的体现。每一主权国家均有属地管辖权和属人管辖权。（2）管辖权的确定是内国法院受理涉外民事案件的前提条件。（3）管辖权的确定直接关系到案件的审理结果。16、简述承认与执行外国法院判决的程序。

大陆法系国家承认与执行外国法院判决采用发执行证方式，即被请求国法院根据请求国法院的请求，对外国法院判决作形式审查或实质审查，认为外国法院判决具备执行条件，便发给执行证，或作出承认的裁定，交付执行。

英美国家采用诉讼式和登记式程序承认和执行外国法院判决。诉讼式是指英美国家法院不直接承认与执行外国法院判决，而是把外国法院判决视为证据，当事人要在英美国家法院重新起诉。法院对案件重新审理，如认为外国法院判决与本国法律无抵触之处，则作出一个内容与外国法院判决相同的判决，然后根据一般程序予以执行。

英国除采取诉讼制度外，还采取登记制度。英国采取登记制度执行外国法院判决有一定的限制。其限制具体表现在：采用登记制度执行外国法院判决的案件仅适用于支付一定数额金钱的判决。适用范围为英国自治领地及与英国有双边协议的国家17、述合同中仲裁条款独立有效性原则

合同中仲裁条款独立有效性原则是指合同中的仲裁条款具有相对的独立性，其有效性不受合同有效性的影响。即使合同无效或合同终止，仲裁条款仍然有效。仲裁条款独立有效性学说的理论根据是：

（1）合同规定当事人双方实体方面的权利义务，仲裁条款规定当事人实体方面的权利义务得不到实现时的法律救济措施。合同得到全部履行，仲裁条款无须履行，合同未履行，则需履行仲裁条款，二者彼此独立。

（2）仲裁条款有独立于合同的效力。合同的有效性取决于合同形式要件和合同实质要件是否符合合同准据法的规定，仲裁条款的有效性取决于仲裁机构所在地国家法律或仲裁规则对仲裁条款形式、内容的规定。判断二者有效性的法律根据不同。

（3）仲裁条款独立于合同中的其他条款。合同中的任何其他条款均可与仲裁条款分开，合同中的其他条款是否有效，不影响仲裁条款对当事人的拘束力。

（4）正确确定管辖权，有利于判决的承认和执行

论述题

1论意大利法则区别说。

法则区别说是意大利著名注释法学家巴托鲁斯（1314―1357）创立的。他把法律分为人法和物法，他认为人法具有域外效力，凡是具有本国国籍的人，不论他位于国内或国外，本国法对他都有效。物法具有域内效力，凡位于本国境内的物，不论属于内国人或外国人所有，本国法都发生效力。

2论萨维尼的法律关系本座说

19世纪，德国法学家萨维尼提出法律关系本座说，把国际私法推进到一个新阶段。

1849年萨维尼在他发表的《现代罗马法体系（第8卷）》（亦名《法律冲突与法律规则的地域和时间范围》）一书中全面地阐述了他的国际私法理论。

萨维尼认为，为了便于国际交往和减少其法律上的障碍，必须承认内外国人法律地位的平等和内外国法律的平等。

他反对从法律规则自身的性质出发来决定法律是否可适用于各种特定的涉外民事关系，而主张从法律关系本身的性质来探讨其应适用的法律。每一种法律关系在逻辑上和性质上必然与某一特定的法律制度相联系，每一法律关系都有一个确定的“本座”，即一个他在性质上必须归属的法域。法院进行法律选择时，应根据法律关系的性质确定法律关系的本座所在地，而该本座所在地的法律就是该法律关系所应适用的法律。对各种特定的涉外民事关系适用其“本座”所在地的法律，且除个别的例外情况，不应拘泥于其为外国的法律。萨维尼还分别就身份、物权、债权、继承、家庭等法律关系讨论了它们的“本座”或“本座法”（“地域法”）之所在。

萨维尼的法律关系本座说在国际私法发展史上具有里程碑意义。萨维尼一改统治了几百年的通过法律性质选择法律的方法，代之以通过法律关系性质选择法律的方法，这在方法论上是一个历史性的突破。他创造性提出了解决法律选择中的连接点，为国际私法的规范化和更具操作性起到了至关重要的作用。萨维尼的理论对国际私法的发展具有极其深远的影响，当今流行的“法律关系重心说”、“最密切联系说”等，无一不是在法律关系本座说基础上发展起来的。他的这种学说对推动欧洲冲突法的法典化和冲突法的趋同化也是有着重大影响的，并且使国际私法从荷兰学派开创的特殊主义——国家主义的影响下解放了出，重新归复到普遍主义——国际主义的轨道上。

当然，萨维尼在分析与探寻各种法律关系的本座所在时主要是从法律关系的“重心”以及与法律关系的联系程度来确定这种本座时，因而难免陷入唯心主义的泥潭。但瑕不掩玉，萨维尼确实开创了一条法律选择的新路子。

3论意思自治原则。意思自治原则是指在合同法律关系方面，当事人既然可以依据“契约自由”原则按照自己的意志创设某种权利义务关系，那么，他们当然有权自行决定合同应适用的法律。意思自治原则是法国法学家杜摩兰于16世际创立的，这一原则被世界各国普遍接受，成为确定合同准据法的首要原则。各国在立法中普遍规定了意思自治原则，承认当事人在合同关系中有选择适用法律的自由，但当事人在多大范围内享有这种权利，各国法律规定是有差别的，这样，就有了无限意思自治原则和有限意思自治原则之分。无限意思自治原则主张当事人选择法律的权利是绝对的，不受任何限制，但事实上必须满足两个条件：1、当事人选择法律的意思必须合法，不能排除与国家利益、社会公共利益有关的强制性法律规范的适用。2、当事人选择合同准据法必须是善意的，必须有合法的目的，并且是合法产生的。有限的意思自治对当事人选择法律的限制可归纳为三点：1、当事人对准据法的选择只能在特定国家的任意法法规范围内进行。2、当事人对法律的选择必须善意，不得存在规避法律的意图。3、当事人只能选择与合同有实际联系的法律。当事人选择合同准据法的方式，通常有明示的意思自治与默示的意思自治两种。大多数国家的立法都采用明示意思自治的方式。默示的意思自治经常被使用的是合同中订立的“管辖权条款”或“仲裁条款”。

4论我国关于侵权行为损害赔偿法律适用的规定。

《民法通则》对侵权行为损害赔偿法律适用作了规定，我国关于侵权行为损害赔偿法律适用的规定与世界大多数国家的规定基本一致，其内容主要有：侵权行为的损害赔偿，适用侵权行为地法律。当侵权行为实施地和损害结果发生地不一致时，侵权行为地如何确定，最高人民法院司法解释规定：侵权行为地的法律包括侵权行为实施地法律和侵权结果发生地法律，如果两者不一致，人民法院可以选择适用。当事人双方国籍相同或者在同一国家有住所的，也可以适用当事人本国法律或者住所地法律。我国法律不认为在我国领域外发生的侵权行为是侵权行为的，不作为侵权行为处理。5论《死者遗产继承法律适用公约》。

答：《死者遗产继承法律适用公约》于1988年10月在海牙国际私法会议第16届大会获得通过，该公约有5章31条，其主要内容有：（1）公约的适用范围。除遗产处方，处分遗产的能力，有关夫妻财产的争议，非因继承而设立或让与的财产权利、利益或财产事项不适用公约外，一切遗产继承的问题均适用公约。即使应适用的法律是一非缔约国法律，公约仍应适用。（2）公约采用了“同一制”继承制度。公约将死者的遗产看成是一个不可分割的整体，规定适用统一的准据法。这一准据法原则上是死者死亡时的惯常居所地国家的法律，只要他那时具有该国国籍，或者他在该国至少居住5年时间。在其他情况下，继承受死者死亡时的国籍国法律支配，除非死者当时与另一国有更密切的联系。（3）意思自治原则。公约规定当事人可以指定适用于遗嘱继承的法律，但这种指定受到严格限制。一是当事人的指定只限于其指定时或死亡时的国籍国法律或惯常居所地法律。二是这种指定的形式必须是明示的。（4）继承准据法的适用范围。准据法适用于死者的全部遗产，不管这些遗产位于处。准据法的具体适用范围包括：A、确定继承人、继承份额和义务，以及因死亡而引起的其他继承权。B、因行为而引起的继承权的剥夺和丧失。C、在确定继承人、不动产遗嘱继承人或动产继承人的份额时，任何返还或说明赠与物品、特留份或遗物的义务。D、可处分的遗产部分，不可剥夺的利益和对遗产处分的其他限制。E、遗嘱处分的实质有效性。公约排除了反致，但规定允许转致。

6论确定涉外民事案件管辖权的原则。

一、属人管辖。以当事人国籍为确定管辖权标志，当事人国籍国法院对案件享有管辖权。二、属地管辖。一国法院依据本国与某涉外民事案件的地域联系而行使管辖权。1、以被告住所、居所地为联系确定管辖权；2、以物之所在地为联系因素确定管辖权；

3、以诉讼原因发生地为联系因素确定管辖权。三、专属管辖。一国法院对某些涉外民事案件享有独占或排他的管辖权。如有关不动产案件、法人成立、解散或破产的案件、有关婚姻家庭、继承等案件、有关专利、商标案件。四、协议管辖。当事人意思自治原则选择管辖。五、平行管辖。指一国法院可基于原告的合法选择而享有管辖权，同时也承认其他国家对这类案件享有管辖权的情况。

7论《承认和执行外国仲裁裁决公约》．

《承认和执行外国仲裁裁决公约))1958年6月10日联合国国际商事仲裁会议通过，1959年6月?日生效。该公约的主要内容有：(1)公约适用于：所有缔．约国承认当事人之间订立的仲裁协议的法律效力，并根据公约的规定和被申请执行地的程序承认和执行外国仲裁裁决。

(2)公约将“外国仲裁裁决”定义为：在被申请承认和执行地所在国以外国家领土内作成的仲裁裁决；在被申请承认和执行所在国领土内作成的裁决但该国不认为是本国的仲裁裁决。

(3)公约规定了承认和执行外国仲裁裁决的条件。凡具有下列情况之一的得拒绝承认和执行：缺乏有效的仲裁条款或仲裁协议；被诉人没有得到适当的通知，以致未能对案件有申辩的机会；裁决事项不属于仲裁协议的范围；仲裁庭的组成或仲裁程序与双方当事人的协议不相符合，或双方当事人无协议时与仲裁地国家的法律不相符合；裁决尚未生效或已被仲裁地国家撤销；裁决的争议依照执行地国家的法律属于不得提交仲裁的事项；裁决的内容违反了执行地国家的公共秩序。

(4)承认和执行外国仲裁裁决依被申请执行地国家的程序规则，在承认和执行本公约缔约国所作出的裁决时，不得提出比承认和执行本国仲裁裁决过苛刻之附加条件或征收过多之费用。

1、德国籍人尤塔*毛雷尔根据中德学术交流计划来到中国上海某大学任教。任教期间与在该大学任教的中国籍女教师结婚。婚后，因双方性格不和等因素，尤塔*毛雷尔向上海市中级人民法院起诉，要求离婚。起诉后。尤塔*毛雷尔任教期满，准备回国。尤塔*毛雷尔向法院提出，委托同在该校任教的德国籍教师或委托德国驻上海领事馆领事代理诉讼。

问：外国公民、外国领事是否可以在中国法院担任本国公民的诉讼代理人？

参考答案：在我国，中国公民可以接受委托担任诉讼代理人。我国对在我国的外国人实行国民待遇，允许外国人委托与之有同一

国籍的外国人担任诉讼代理人。

外国驻华大使馆、领事馆官员，可以接受本国公民的委托，以个人名义担任诉讼代理

人。根据我国参加的《维也纳领事关系公约》的规定，当作为当事人的外国人不在我国境内、或由于其他原因不能适时到我国法院出庭时，该外国的驻华领事可以在没有委托的情况下，直接以领事名义担任其代表或安排代表在我国法院出庭。

2、上海某大学教师李某，1988年辞职到日本留学。1990年完成学业，即将回国。回国前夕，李某在大坂市骑车上班途中，被疾驶的小汽车撞倒，经抢救无效死亡。李某的妻子王某以全权代理人的身份在李某大哥的陪同下到日本料理后事。经协商，日本方面赔偿70多万元人民币。为遗产分配一事，王某与李某的家人发生争执，协商未果。李某的家人以王某及王某6岁的女儿为被告，诉至法院。

问：本案应以何国法律为准据法？为什么？

参考答案：本案应以日本法律为准据法。

李某有两处住所。一处是位于中国的法定住所，一处是位于日本的临时住所。因李某在日本已居住两年，日本的临时住所视为住所。李某死亡时的住所是在日本的住所。

李某死亡前未留遗嘱，其继承属法定继承。根据《中华人民共和国民法通则》第149条“遗产的法定继承，动产适用被继承人死亡时住所地法律”的规定，日本法律应为本案的准据法。

3、香港甲银行与我国乙公司签订贷款合同和抵押合同各一份。合同中当事人约定，发生争议适用香港法为准据法。合同签订后，香港甲银行依约提供了全部贷款。贷款到期时，我国乙公司只偿还了一小部分贷款。香港甲银行在被告住所地法院提起诉讼，要求法院判令被告偿还贷款。法院受理了案件。根据合同中当事人关于法律适用的约定，法院通知双方当事人提供香港关于贷款合同、抵押合同方面的法律。双方当事人在法院限定的时间内没有提供香港关于贷款合同、抵押合同方面的法律。

问：1）本案是否可以适用香港法为准据法？2）双方当事人在法院限定的时间内没有提供香港关于贷款合同、抵押合同方面的法律的情况下，法院应适用什么法律？

参考答案：1）本案可以适用香港法律作为准据法，因为当事人双方在合同中约定发生争议适用香港法，符合我国法律规定。2）若双方当事人和法院都不能查明所应适用的法律内容，法院则应适用中国法律。

4、中国公民忻某与中国公民曹某1944年在中国结婚，婚后生育二女。曹某1949年去台湾，1991年加入美国籍。双方分离后，常有通讯联系。忻某1975年赴美与曹某共同生活。1984年以后，曹某每年回国一次，并购买、翻建了三套住宅。1989年，忻某与曹某在美国发生矛盾，曹某独自来中国并与一妇女同居。忻某知道这一情况后，要求曹某与同居妇女断绝关系。曹不听，反到美国法院起诉离婚并获准。1991年3月，曹某又来道中国，于8月17日与原同居妇女到宁波市民政局涉外婚姻登记处办理了婚姻登记。1991年12月14日，忻某向宁波市中级人民法院提起诉讼，要求与曹某离婚，分割夫妻关系存续期间的共同财产，要求判令曹某支付生活费和抚养费。

问：1．宁波市中级人民法院是否能受理这一离婚案件？说明理由。 2．本案应适用何国法律为准据法？说明理由。

参考答案：1．宁波市中级人民法院可以受理这一离婚案件。曹某在美国法院离婚并获准，曹某与忻某的婚姻关系在美国解除。美国法院的判决在中国并不自动发生法律效力，只有当事人在中国向中国法院提出承认与执行的请求，中国法院经审查，认为该判决的承认与执行不与中国的公共秩序相抵触，中国法院作出裁定，承认外国法院的判决在中国发生法律效力，该外国法院的判决才能在中国生效。曹某未在中国法院提出承认外国法院判决的申请，故该美国法院的判决在中国未发生法律效力，所以中国法院有权受理忻某提出的离婚诉讼。2．中国受理离婚诉讼案件后，应适用中国法律为准据法。依据是《中华人民共和国民法通则》第147条“离婚适用受理案件的法院所在地法律”。

5、1995年，中国籍公民赵耿虎与日本籍公民佐佐木智子在中国结婚，婚后在中国生有一子，取名赵小虎。1998年，佐佐木智子独自回日本居住。2000年，赵耿虎以夫妻长期两地分居，感情淡漠为由，在中国法院提请离婚诉讼。佐佐木智子同意离婚。在子女监护权和抚养权问题上，双方产生争议。佐佐木智子要求将赵小虎带回日本，由她抚养，赵耿虎要求将赵小虎留在中国，由他抚养。

问：1．本案应适用何国法作准据法？2．赵小虎应由其父抚养，还是应由其母抚养？

1．本案涉及监护权和抚养权问题。

参考答案：对监护权的法律适用，我国法律未作明确规定，但各国多主张适用被监护人的本国法或法院地法。赵小虎在中国出生，其父是中国公民，赵小虎具有中国国籍。本案在中国提起诉讼，法院地法是中国法，所以，监护权的归属应适用中国法。

对抚养权的法律适用，《中华人民共和国民法通则》第148条规定：“扶养适用与被扶养人有最密切联系的国家的法律”。赵小虎在中国出生，具有中国国籍，其父是中国公民，具有中国国籍，赵小虎出生后，一直在中国生活，这表明赵小虎与中国有最密切联系，本案应适用中国法律。

另外，日本《法例》20条规定：“父母子女间的法律关系，依父之本国法”。根据日本的法律，本案也应适用中国法律。2．我国对涉外监护、抚养亦无明确的实体法规定。最高人民法院曾对中国公民和前苏联公民之间的子女监护和抚养问题作过批复。批复的基本精神是中国公民和外国人离婚，其子女由中国公民监护、抚养为宜。我国法院可参照这一批复，判赵小虎由赵耿虎监护、抚养。

6、王某是已取得美国国籍并在纽约有住所的华人，1996年2月回中国探亲期间病故于上海，未留遗嘱。王某在上海遗有一栋别墅和200万元人民币的存款，在纽约遗有一栋住房、两家商店及若干存款和汽车、珠宝等。王某在纽约没有亲属，其在上海的亲

属向人民法院提出财产继承请求。

问：法院应适用什么法律审理这一案件？说明理由。

参考答案：此案中，适用的法律包括以下几个：

动产（即存款、汽车、珠宝和商店等）适用纽约州法律。不动产中，上海的别墅适用中国法律，纽约的住房适用纽约州法律。

由于死者未留有遗嘱，所以本案适用法定继承。对于涉外法定继承的法律适用，《民法通则》第149条规定，动产适用被继承人死亡时住所地法律，不动产适用不动产所在地法律。

7、中国籍公民王美玫1948年随父母到印度尼西亚定居，1958年加入印度尼西亚国籍。1995年，王美玫丈夫去世，王美玫除有一子外，无其他亲属。1996年，王美玫变卖在印度尼西亚的财产，与其子回中国定居。回国后，王美玫购买一套公寓居住。王美玫的儿子有业不就，靠王美玫的积蓄生活。王美玫对其子好逸恶劳十分反感，多次劝说儿子自食其力，儿子置若罔闻。王美玫遂加强了对财产的控制。王美玫的儿子对其母不满，先后在1997年、1998年两次加害其母，均被与其母朝夕相伴一条爱犬救解。王美玫年事已高，又遭逆子两次暗算，心力交瘁，自知不久将绝于人世。1998年底，王美玫找到律师立下书面遗嘱：

1．取消儿子的继承权。

2．我死后，尚可留存人民币10万元左右，由爱犬继承，这笔钱由律师掌管，用于爱

犬的生活费用。爱犬的日常生活，由律师照料。

3．在律师履行交付的义务后，公寓一套归律师所有。

王美玫立遗嘱后不久就去世了。律师安葬了死者。王美玫的爱犬在王美玫的墓地守候，

四天四夜不吃不喝，悲壮死去。

问：

1．王美玫遗嘱的效力适用何国法律来认定？

2．王美玫的遗产如何处理？

参考答案：1．我国法律对涉外遗嘱的法律适用未作出明确规定。在司法实践中，对遗嘱的形式要

件，依场所支配行为原则，适用立遗嘱地法，对遗嘱实质要件，参照法定继承的法律适用原则处理。王美玫的遗嘱是在中国立下的，遗嘱的形式要件适用中国法律。对遗嘱实质要件，应参照我国法定继承的法律适用原则处理，不动产遗嘱适用不动产所在地法律，动产遗嘱适用被继承人死亡时住所地法律。被继承人所遗留的不动产在中国，被继承人死亡时的住所地亦在中国，所以，遗嘱的实质要件应适用中国法律。2．根据中国法律，该遗嘱是部分有效遗嘱。剥夺其子继承权部分有效。爱犬继承部分遗嘱无效，在我国，狗不能成为继承主体。狗死后，这部分遗产成为无人继承财产，收归国有。付给律师报酬部分的遗嘱有效。因为忠贞的狗随主殉难，律师不能按遗嘱要求履行照料义务，所以，律师应在遗产中获取付出劳动部分的报酬，剩余部分属无人继承财产，收归国有。

8、王钰、杨洁敏夫妻二人均为中国公民，婚后旅居阿根廷。因发生婚姻纠纷，阿根廷法律又不允许离婚，夫妻二人于1984年按阿根廷法律规定的方式达成长期分居协议，并请求中国驻阿根廷大使馆领事部予以承认和协助执行。

中华人民共和国最高人民法院就该案给我国驻阿根廷大使馆领事部的复函指出：我国驻外使馆办理中国公民间的有关事项应当执行我国法律，该分居协议不符合我国婚姻法的规定，故不能承认和协助执行。该分居协议系按照阿根廷法律允许的方式达成的，故只能按照阿根廷法律规定的程序向阿根廷有关方面申请承认。如果当事人要想取得在国内离婚的效力，必须向国内原婚姻登记机关或结婚登记地人民法院申办离婚手续。

问：请用国际私法理论解释我国为什么不承认和协助执行王、杨二人达成的分居协议。

参考答案：王、杨二人的分居协议是按照阿根廷法律达成的，阿根廷不准离婚的法律与我国婚姻法的有关规定相抵触，承认和协助执行王、杨二人达成的分居协议有悖我国的公共秩序，所以我国不能承认王、杨二人分居协议的效力。

一国法院及一国驻外使馆承认与执行的只能是一国法院的判决或仲裁机构的裁决，而不能是不具有法律效力的当事人之间的协议。

国际私法期末考试名词解释

国际私法名词解释 1涉外民事关系：在民事关系的主体、客体和权利义务据以发生的法律事实诸因素中至少有一个外国因素的民事关系。 2法域：是指法律效力所及的空间范围。有单一法域和复数法域之分。单一制国家一般为一个法域，如日本、法国等国。联邦制或其他特殊情况的国家同时并存复数法域 3法律冲突：是指涉外民事关系中所涉及的外国法的规定与处理该关系的法院地法对同一问题规定歧异的情况。 4间接调整方法（冲突法的方法）：①通过国内冲突规范进行间接调整的方法②通过国际统一的冲突规范进行调整方法 5直接调整方法（实体法的方法）：①国际统一实体法方法②国内直接适用的法的方法 6法则区别说：巴托鲁斯。该学说从法则自身的性质入手将所有法则分为"物的法则"、" 人的法则" 和"混合法则"。 7法律关系本座说：萨维尼。法律关系本座说指每一法律关系都有一个确定的“本座”，即一个他在性质上必须归属的法域。法院进行法律选择时，应根据法律性质确定法律关系的本座所在地，而该本座所在地的法律就是该法律关系适用的法律。 8国际私法的范围：①外国人民事法律地位规范②冲突规范③国际民事诉讼与国际商事仲裁规范 9国际私法：在世界各国民法和商法互相歧异的情况下，对含有涉外因素的民法和商法关系，解决应当适用哪国法律的法律。 10国际习惯：作为通例之证明而经接受为法律者 11国际惯例：国际惯例是指在国际交往中逐渐形成的不成文的原则和规则。 12主权原则：必须承认和尊重每个国家在处理涉外案件时法律适用的权利，以及行使国际民事管辖权的独立自主的权利 13平等互利原则：不同国家的当事人在进行民事活动时，应建立平等互利的关系 14法律协调与合作原则：在处理涉外民事关系时，各国既要考虑各自的国情和民商事基本制度同时也要顾及国际上的普遍实践和习惯做法。 15保护弱方当事人原则：在平等互利的前提下,重点保护涉外民商事关系中弱方当事人的合法权益的法律原则 16条约信守原则：要求各国对于其所缔结或参加的国籍条约应善意、忠实地履行和遵守，而不得任意背弃或违反 17政府利益分析说：主张要根据通常的法律解释方法，研究不同的实体法政策和使这种法律政策得以适用的状况。 18冲突规范：冲突规范又称“适用规范”、“选择规范”国内法或国际条约规定的、指明不同性质的涉外民事法律关系应适用何种法律确定当事人权利与义务的规范。 19冲突规范的结构：冲突规范由范围、准据法或系属，两部分组成 20系属：冲突规范中就范围所指法律关系或法律问题指定应适用何种法律所依据的一种事实因素。 21连结点：冲突规范中就范围所指法律关系或法律问题指定应适用何种法律所依据的一种事实因素。 22连接点的软化处理：连接点软化，又称“连接点弹性化”。是指在冲突规范中规定灵活的连接点而使冲突规范的适用具有弹性。其主要表现是对一种涉外民事法律关系设定多种连接点，或者将已软化的连接点，运用于多种民事法律关系，或者将上述两者结合起

名词解释和简答

1.简述生态入侵的四个阶段。 ①入侵：生物离开原生存的生态系统到一个新的环境，绝大部分是由人类活动造成的。 ②定居：生物到达入侵地区后，经过对当地生态条件的驯化，能够生长、发育并进行了繁殖，至少完成一个世代。 ③适应：入侵生物已在新地区繁殖了几代。由于人侵时间短，个体基数小，所以，种群数量增长不快，但每一代对新环境的适应能力都有所增强。 ④扩展：入侵生物已基本适应于新生态系统中生活，种群已发展到一定数量，具有合理年龄结构和性比，并且有快速增长和扩散的能力 2.简述三种年龄锥体的特征？ ①增长型：幼年个体数量多，老年个体少；出生率大于死亡率；种群增长。正金字塔型。 ②稳定型：幼年、中年、老年个体数量大于相等；出生率等于死亡率；种群数量保持不变。钟型。 ③下降型：1.幼年个体少，老年个体多；出生率小于死亡率；种群下降。壶型

3.简述三种存活曲线的特征，每种存活曲线至少列举一个物种。 ①Ⅰ型：幼年存活率高，大多数个体在老年时死亡。如人类、大熊猫、大角羊、山羊、华南虎等。 ②Ⅱ型：幼年、中年、老年个体死亡率相似。如小型哺乳动物、成鸟、水螅等。 ③Ⅲ型：幼年个体死亡率高，之后死亡率低。如鱼类、大多数无脊椎动物、牡蛎等 4.请问r- 与K-对策者的特征主要区别有哪些？ 5.请问捕食作用的生态学意义有哪些？ ①生物群落的能量由捕食作用得到传递； ②捕食者对被捕食者种群进行合理的调节； ③捕食者在被捕食者的进化中起着选择性作用。 6.有效积温法则在农业生产中有哪些应用？

7.举例说明资源与条件有什么区别？ 条件：有机体不能消耗也不能耗尽的生态因子，如对鱼类来说温度、酸度、太阳辐射是它的条件。 资源：有机体可以利用并可以耗尽的生态因子，如对植物来说光和无机营养物就是资源，对动物来说食物和空间就是资源。 资源与条件的划分也不是绝对的。有时因类群而异，如太阳辐射对昆虫来说是条件，但对植物来说就是资源；有时因时间与环境状况而异，同一因子既可以是资源，也可以作为条件，如在干旱季节，水分对植物来说是资源，而在雨季，特别是降大雨时，会将植物打倒或冲走，这是水分却变成了条件。 8.从生态学角度考虑，C3和C4植物有哪一些区别？ C3植物进行光合作用的最初产物为三碳植物，碳吸收效率低，故叶子气孔开放时间长，失水多即水利用效率低，能量消耗低，一般生活在除热带和沙漠之外其他栖息地中。如小麦、水青冈。 C4植物进行光合作用的最初产物为四碳产物，碳吸收效率高，故叶子气候开放时间短，失水少及水利用效率高，但能量消耗高，一般生活热带和沙漠地带。如高粱、玉米。 9.三种演替模型的主要区别有哪些？ 10.简述三种演替群落顶级学说。 单顶级学说：一个气候区只有一种顶极群落，究竟产生什么样的顶极群落，取决于当地的气候条件。 多顶级学说：任何一个地区的顶极群落可以有多个，如土壤顶级、地形顶级、火烧顶级、动物顶级 顶级-格局学说：环境条件存在梯度变化，顶极类型也是连续逐渐变化的。 11、种群的特征、参数有哪些？并分别加以简单描述。 ①种群的基本特征是种群密度或种群大小，描述种群数量的大小； ②影响种群密度的4个参数是出生率、死亡率、迁入率和死亡率，称为初级种群参数，出生率、迁入率表示种群的所得，死亡率、死亡率表示种群的损失，种群数量动态变动取决于这两组力量的对比。 ③除此之外，种群还有其他一些特征，如年龄结构、性比、种群增长率、种群空间分型等，

文献学名词解释、简答、论述

文献学 【名词解释】 1.《三体石经》 2.《穆天子传》 【老师笔记】“信史”，即可信的历史。《穆天子传》虽然影响很大，但传说的成分更多。因此，它不是信史。 【百度解释】记述周穆王事迹而带有虚构成分的传记作品。又名《周王传》﹑《周穆王游行记》，是西周的历史神话典籍之一。。作者不详。为晋咸宁五年(279)汲县民盗掘魏襄王墓所得竹书之一。共6卷。前5卷记周穆王驾八骏马西征之事﹔后1卷记穆王美人盛姬卒于途中而返葬事﹐别名《盛姬录》。后虽有人疑为伪书﹐但一般认为它是周穆王至魏襄王间的传闻记录。 西晋初年（太康二年），在今河南汲县发现一座战国时期魏国墓葬，出土一大批竹简，均为重要文化典籍，通称“汲冢竹书”，竹简长二尺四寸（古尺），每简四十字，用墨书写。其中有《穆天子传》﹑《周穆王美人盛姬死事》，后合并为至今流传的《穆天子传》。由荀勖校订全书六卷。 3.善本 善本最早是指校勘严密，无文字讹误，刻印精美的古籍，后含义渐广，包括刻印较早、流传较少的各类古籍。实际上，真正的善本仍应主要着眼于书的内容，着眼于古籍的科学研究价值和历史文物价值。 善本的完整定义： （1）元代及元代以前刻印或抄写的图书。 （2）明代刻印、抄写的图书（版本模糊，流传较多者不在内）。 （3）清代乾隆及乾隆年以前流传较少的印本、抄本。 （4）太平天国及历代农民革命政权所印行的图书。 （5）辛亥革命前在学术研究上有独到见解或有学派特点，或集众说较有系统的稿本，以及流传很少的刻本、抄本。 （6）辛亥革命前反映某一时期，某一领域或某一事件资料方面的稿本及较少见的刻本、抄本。 （7）辛亥革命前的有名人学者批校、题跋或抄录前人批校而有参考价值的印、抄本。（8）在印刷上能反映我国印刷技术发展，代表一定时期印刷水平的各种活字本、套印本，或有较精版画的刻本。 （9）明代印谱，清代集古印谱，名家篆刻的钤印本（有特色或有亲笔题记的）。 4.类书

名词解释和简答题

简答题（4个或者5个） 1.简述DHCP的工作原理。（两个老师都画了）那就是必考的咯1 答： (1) 发现DHCP服务器 （2）提供IP租用地址 （3）接受租约并确认 （4）确认租约 1.数据链路层的功能有哪些？（2个老师都画了）那就是必考的咯2 答： （1）成帧（2）差错控制（3）流量控制。 （4）链路管理(5) MAC传输（6）区别数据和控制信息（7）透明传输 1.CDMA的主要优缺点？（两个老师都画了）那就是必考的咯3 答：优点 (1)具有具有抗干扰、抗多径衰落的能力。 (2)系统容量大。 (3)CDMA系统具有软容量特性。 (4)不需要复杂的频率分配。 (5)CDMA系统具有软切换功能。 (6)具有保密性强等优点。 (7)设备简单，电路设计简单，电池利用时间也更长。 缺点： (1)占用频谱较宽。 (2)具有码分多址系统特有的多址干扰和远近效应。 1.画出01101100的曼彻斯特编码和差分曼彻斯特编码。（两个老师都画了）那就是必考的咯（计算题或者应用题）

1．简述IP地址的分类及每类的特点。(了解，用于计算题) 答：根据网络号和主机号所占比特位数的不同，IP 地址可以分为A、B、C、D、E 五大类。 A 类IP 地址网络号占1 字节，主机号占3 字节，第1 个比特固定是0。 B 类IP 地址网络号占2 字节，主机号占2 字节，前两个比特固定是10。 C 类IP 地址网络号占3 字节，主机号占1字节，前三个比特固定是110。 A、B、C 类地址用来分配给主机和路由器。 2.试简述PPP协议的工作过程。（张福生，背一下吧） 答： （1）建立物理连接 （2）建立数据链路 （3）用户认证阶段 （4）进入网络层配置阶段，此时用IPCP协议 （5）数据传输阶段，此时用IP协议 （6）数据传输完毕后，用户断开网络连接 （7）断开数据链路 简述路由器和交换机的区别。（张福生，背一下！） 答： 1、工作层次不同（路由器工作在网络层，交换机工作在数据链路层） 2、数据转发依赖的对象不同 3、路由器能够分割广播域，而交换机只能分割冲突域，不能分割广播域 4、路由器能够提供防火墙服务 简述PAP 协议与CHAP 协议的不同（王知非，不用怎么背，有个印象吧！） 答：PAP 和CHAP 都是用户认证协议。PAP 直接将用户名和密码发送到系统进行验证，安全性不好。CHAP 协议不直接发送用户名和密码，而是根据系统发来的Challenge 值，使用事先定义好的函数作用于Challenge 值和用户的口令，生成一个值，将这个值和用户名发送给系统。系统收到后，根据用户名查找到对应的口令，使用相同的函数对Challenge 值和查到的口令进行计算，如果结果和用户发来的值相同，那么就通过认证，否则认证失败。 简述异步传输和同步传输各自的特点。（张福生，简单了解下就可以） 答：在异步传输中，传输的单位是字节。对于每个要发送的字节，它的开始都要附加一个比特，这个比特称为起始位通常为0。同时这个字节的尾部还要加上一个比特，称为停止位通常为1。接收方检测到起始位后，就启动一个时钟，这个时钟会与发送方的时钟保持同步，并开始接收比特，当收完一个字节后，接收方就等待停止位到达。检测到停止位后，接收方就停止接收数据，直到检测到下一个起始位。 在同步传输中，传输的单位称为帧。一个帧可以包含多个字节，字节和字节之间没有间隙，收发双方传递的就是不间断的0、1 比特流。在每一帧的首尾会有特殊的比特组合作为标志，表示帧的开始和结束。开始标志不仅能够通知接收方帧已到达，它同时还能让接收方的采样速度和比特的到达速度保持一致，使收发双方进入同步。同步传输速度快，效率高，不仅要求建立帧同步，在一个帧内的每一个比特也都要求同步，要求比较高。

刑法名词解释、简答、案例分析答案

一、名词解释 1、刑法：刑法一词有广义与狭义之分。在我国，狭义的刑法是指刑法典，即国家以刑法名称颁布的、系统规定犯罪及其法律后果的法律。广义的刑法，包括刑法典、单行刑法与附属刑法。单行刑法是国家以决定、规定、补充规定、条例等名称颁布的、规定某一类犯罪及其后果或者刑法的某一事项的法律。附属刑法，是指附带规定于经济法、行政法等非刑事法律中的罪刑规范。 2、犯罪故意: 是指明知自己的行为会发生危害社会的结果，并且希望或者放任这种结果发生的心里状态。 犯罪故意由两个因素构成：一、认识因素，即明知自己的行为会发生危害社会的结果；二、是意志因素，即希望或者放任这种结果的发生。故意可以分为直接故意与间接故意。 3、犯罪过失: 行为人应当预见自己的行为可能发生危害社会的结果，因为疏忽大意而没有预见，或者已经预见但轻信能够避免的心理态度。 4、正当防卫：正当防卫是指为了使国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受正在进行的不法侵害，而采取的制止不法侵害的防卫行为。 5、犯罪预备：是指直接故意犯罪的行为人为了实施某种能够引起预定危害结果的犯罪实行行为，在准备犯罪工具，制造犯罪条件活动中，由于意志以外的原因，而未能进入实行阶段的状态。 6、犯罪中止：是指在犯罪过程中，行为人自动中止犯罪或者自动有效地防止犯罪结果发生的犯罪未完成形态。 7、累犯：因犯罪受过一定刑罚处罚，在刑罚执行完毕或者赦免以后，在法定期限内又犯一定之罪的犯罪分子 8、一般自首：指犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的行为。 9、交通肇事罪：是指违反交通管理法规，因而发生重大事故，致人重伤、死亡或者使公私财产遭受重大损失的行为。10、绑架罪：指以勒索财物为目的的绑架他人，或者绑架他人作为人质的行为。 11、侵占罪：指以非法占有为目的，将代为保管的他人财物，或者合法持有的他人遗忘物、埋藏物非法据为己有，数额较大，拒不退还的行为。 12、贪污罪：指国家机关工作人员和受国家机关、国有公司、企业、事业单位、人民团体委托管理、经营国有财产的人员，利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有公共财物的行为。 13、受贿罪：指国家机关工作人员利用职务上的便利，索取他人财物的，或者非法收受他人财物，为他人谋取利益的行为 14犯罪未遂：犯罪分子已经着手实行犯罪行 为，由于其意志以外的原因而为能达到既遂状 态的未完成形态。 15缓刑：是指人民法院对于被判处拘役、3年 以下有期徒刑的犯罪分子，根据其犯罪情节和 悔罪表现，认为暂缓执行原判刑罚确实不致再 危害社会的，规定一定的考验期，暂缓刑罚的 执行，如果被判刑的犯罪分子在考验期内不再 犯新罪，或者未被发现漏罪，或者没有违反法 律法规及有关规定，原判刑罚就不再执行的制 度。 五、问答题 1、简述我国刑法中自首的构成条件? 自首成立条件：（1）自动投案。（2）如实供诉 自己的罪行。 特别自首成立条件：（1）特别自首的主体是已 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在 服刑的罪犯。（2）如实供述了司法机关尚未掌 握的本人其他罪行。 2、不作为犯罪的成立条件有哪些? （1）行为人负有实施某种作伪行为的特定义 务，（前提条件） （2）客观上，行为人有能力履行特定的作为义 务。（重要条件） （3）行为人实际上没有履行特定的作为义务， 造成或可能造成危害结果。（关键条件） 3、简述正当防卫的成立条件? 1）必须存在现实的不法侵害行为；（２）不法 侵害必须正在进行；（３）必须针对不法侵害人 本人进行防卫；（４）必须没有明显超过必要限 度造成重大损害。 4、一般累犯的构成条件? 累犯成立条件：（1）前罪与后罪都是故意犯罪。 （2）前罪被判处的是有期徒刑以上刑罚，后罪 应当判处的刑罚也是有期徒刑以上的刑法。（3） 后罪发生在前罪的刑罚执行完毕或者赦免后5 年内再犯罪。（4）前罪和后罪都不是危害国家 安全罪，或者前罪与后罪之一不是危害国家安 全罪。 5、简述转化型抢劫罪的条件? 犯盗窃、诈骗、抢夺罪是前提， 窝藏赃物、抗拒抓捕或者毁灭罪证是其目的， 当场使用暴力或者以暴力相威胁是其行为方 式。 6、简述受贿罪的构成特征? 1．本罪侵犯的客体是国家工作人员职务行为的 廉洁性，因索取他人财物而构成的受贿罪在主 要侵犯职务行为的廉洁性的同时，还侵犯了被 迫交付财物的他人的财产权利。 2．本罪在客观方面表现为行为人利用职务上的 便利，索取他人财物，或者非法收受他人财物， 为他人谋取利益的行为。 7、简述交通肇事罪的构成特征及司法认定中逃 逸的认定和处理? 交通肇事罪，是指违反交通运输管理法规，因 而发生重大交通事故，致人重伤、死亡或者使 公私财产遭受重大损失的行为。其基本特征如 下： 1.客观方面表现为违反交通运输管理法 规，因而发生重大交通事故，致人重伤、死亡 或者使公私财产遭受重大损失的行为 2.主体是从事交通运输的人员及其他人员。 3.主观上只能是过失，即应当预见自己违反交通 运输管理法规的行为可能发生重大交通事故， 因为疏忽大意而投有预见或者已经预见而轻信 能够避免，以致发生这种结果。 认定：第一，行为人必须有违反交通运输管理 法规的行为。交通运输管理法规主要包括公路、 水上交通运输中的各种交通规则、操作规程、 劳动纪律等等。第二，必须发生重大事故，且 “重大事故”必须“致人重伤、死亡或者使公 私财产遭受重大损失”。第三，重大交通事故必 须发生在交通运输过程中以及与交通运输有直 接关系的活动中，即重大事故与行为人违反交 通运输管理法规的行为存在因果关系。 处理：（1）死亡1人或者重伤3人以上，负事 故全部或者主要责任的；（2）死亡3人以上， 负事故同等责任的；（3）造成公共财产或者他 人财产直接损失，负事故全部或者主要责任， 无能力赔偿数额在30万元以上的。另外，交通 肇事致1人以上重伤，负事故全部或者主要责 任，并具有下列六种情形之一的，也构成犯罪： （1）酒后、吸食毒品后驾驶机动车辆的；（2） 无驾驶资格驾驶机动车辆的；（3）明知是安全 装置不全或者安全机件失灵的机动车辆驾驶 的；（4）明知是无牌证或者已报废的机动车辆 而驾驶的；（5）严重超载驾驶的；（6）为逃避 法律追究逃离事故现场的。 8、简述缓刑的概念和特征?(特征没找到) 概念：我国刑法中的缓刑，属于刑罚暂缓执行 制度，即对原判刑罚附条件不执行的一种刑罚 执行制度。包括：一般缓刑和战时缓刑。 9、简述假释的概念和特征? (特征没找到) 概念:是对犯罪分子附条件提前释放的一项刑罚 执行制度. 六、案例分析题 1、1994年4月3日下午4时许，被告人陈建兵 携带自制的火药枪打野鸡。返回途中，恰遇被 害人胡金昌迎面而来。胡问陈：“野鸡打到没 有？”陈答：“没打着。”二人搭话时，陈手中 火药枪的枪口正对着胡的头部。由于陈建兵疏 忽大意，致使手中的火药枪走火，枪内散弹正 好击中相距4米处的胡金昌的头部，胡中弹后 当即倒地，满脸是血。陈建兵见状，立即与他 人一起将胡送医院抢救。然后至公安机关投案 自首，被害人胡金昌因伤势过重而死亡。 答：被告人陈建兵主观上具有疏忽大意的过失， 因而其行为构成过失致人死亡罪 2、、一天，被告人张某在住宅区行窃。当他从 阳台进入屋内的时候，看见邹某正在撬箱子， 遂喊道：“你小子在这里干活！”邹受惊，弃箱 欲逃，被张拉住。邹转头一看，原来是老相识， 便说：“这箱子真难撬！”两人便合作来干，终 于将箱子撬开，窃得人民币2000余元。在逃离 现场时，邹某为了破坏现场，将房间内的一个 电炉插上，并在上面扔了一个纸箱。离开房间 后，张问邹：“你在后面磨蹭什么？”邹回答： “我把电炉插上了。”张听后未吱声。当晚，该 住宅区发生火灾。 问：本案应如何处理？并说明理由。 答：张某和邹某的行为构成盗窃罪，按共同犯 罪处理。邹某的放火行为构成放火罪。在本案 中，邹某起先单独一人行窃，后与张某共同合 作进行盗窃，数额较大，主观上二人具有共同 盗窃的故意，客观上实施了共同盗窃的行为， 应构成共同盗窃罪。尽管张某对于邹某的行为 可能发生火灾的危害结果持放任态度，但是他 在主观上并没有与邹某共同实施放火的犯罪故 意。盗窃完成后，张某与邹某并没有形成共同 故意放火的意思联络，而只是邹某一人产生了 放火毁灭犯罪现场的故意。从客观方面来看， 张某没有实施或者帮助实施任何放火的行为， 他无须对火灾的发生负法律上的责任。综合以 上分析，张某和邹某主观上没有共同的放火故 意，客观上也没有共同放火的行为，因此，对 于火灾的发生只能由邹某一人承担放火罪的刑 事责任，张某的放任行为不构成放火罪和共犯。 3、1998年8月6日，某市博物馆因面临洪水威 胁，将部分馆藏文物转移至安全地点。博物馆 工作人员成某和范某等人负责运送，文物搬卸 至新地点后，因一时来不及配备安全保管设施， 当晚由成某、范某等人负责看守。当天夜里， 成某悄悄潜入一文物临时堆放房间，窃取了一 件馆藏画卷。不料走出房间时，正碰上范某从 另一存放文物的房间出来，并手持一青铜器， 二人均吃一惊，十分尴尬，但立刻明白对方也 是来盗窃文物，于是都未出声，相视一笑后各 自离开。以后二人均未再提起此事。司法机关 对文物失窃进行调查，在询问他们时，二人均 称不知情，后经侦查，案件告破。经有关部门 鉴定，青铜器和画卷各估价约10万余元。 成某与范某互相之间不存共同犯罪故意，因而 不构成共同犯罪，而是一种同时犯，应当分别 定罪。 4、赵某（男，1983年8月8日生）游手好闲， 讲究享乐，为了让经商的父亲多给一些钱用而 费尽心机。2000年7月7日，赵某让钱某（男， 1983年6月6日生）给自己的父亲打电话，谎 称自己被警察抓走了。钱某问为什么要撒谎， 赵某说：“这不关你的事。”钱某给赵某的父亲 打了电话。接着，赵某于当日半夜拿菜刀将自 己的左手小指齐指甲根部垛下，然后跑到医院

《国际私法期末复习指导名词解释

《国际私法期末复习指导》参考答案 名词解释 1、涉外民事关系：是指民事关系主体、客体、内容三者之一具有涉外因素的即为涉外民事关系。 2、法律冲突：是指对同一涉外民事关系，因与该涉外民事关系有关的国家的法律对该民事关系规定的不同，两个或两个以上国家的法律都要求适用或都可以适用于该民事关系而造成的法律冲突现象。 3、法律域内效力：是指一个国家法律的空间效力，即一国法律对居住在本国境内的人、位于本国境内的物和发生在本国境内的事都具有拘束力。 4、法律域外效力：是指一国法律对具有本国国籍的人，不论该人位于本国境内还是位于本国境外都具有拘束力，都发生法律效力。 5、国内判例：是一国法院审理某一案件作出的判决及该判决确定的法律原则对以后的司法审判具有拘束力。 6、国际惯例：是在国际交往中经过反复实践逐步形成的具有确定的内容，为世人所共知的行为准则。 7、冲突规范：是指某一涉外民事关系应使用何国法来调整的规范。 8、统一实体规范：是指在国际条约中规定的，或者在国际惯例中确立的直接规定涉外民事关系双方当事人权利义务的规范。 9、连接点：是指把特定的民事关系与某国法律连接起来的一种事实因素。 10、范围：是指冲突规范所要调整的民事关系。 11、系属：是指调整涉外民事关系应适用的法律。 12、单边冲突规范：是指冲突规范的系属直接指明涉外民事关系只适用内国法，或者只适用某一特定的外国法。 13、双边冲突规范：是指冲突规范的系属并不指明涉外民事关系适用内国法，或者适用外国法，而是指出一个客观标志或提出一个法律适用原则，根据这一客观标识或法律适用原则，结合涉外民事关系的事实情况，确定涉外民事关系应该适用内国法，还是适用外国法。14、系属公式：是指把常用的双边冲突规范的系属固定化，使用成为国际上公认的或为大多数国家采用的涉外民事关系法律适用原则。 15、准据法：是指按照冲突规范的指引而援用的确定当事人权利与义务的特定实体法。 16、先决问题：是指涉外民事关系中主要问题的解决是以另一个问题的解决为条件的，这另一个问题就是先决问题。 17、识别：是指对涉外民事关系中的事实情况或事实构成进行定性或分类，把它纳入特定的法律范畴，从而确定应适用哪一种冲突规范的过程。 18、反致：是指对某一涉外民事案件，受理案件国家的法院根据本国的冲突规范 应该适用外国法，而根据该外国的冲突规范该案应该适用受理案件国家的法律，如果受理案件国家的法院适用了本国的实体法，则构成反致。 19、转致：是指对某一涉外民事关系，甲国法院根据本国的冲突规范应适用乙国的法律，根据乙国的冲突规范应适用丙国的法律，如果甲国法院根据乙国冲突规范的指定适用了丙国的实体法审理案件，则构成转致。 20、法律规避：是指涉外民事关系的当事人为了规避原本应该适用的某一国的法律，故意制造一些条件，利用冲突规范，使对其有利的另一国法律得以适用，或者规避各国法律中规定的连接点，使涉外民事关系没有适当的法律进行调整，以实现法律规避的目的。 21、外国法的查明：是指一国法院在审理涉外民事案件时，根据冲突规范的指引应适用外国

中医诊断学名词解释及简答题

名词解释 1.主诉——病人就诊时陈述的最主要的症状或体征及其持续时间。 2.壮热——病人高热不退，但恶热不恶寒，多见于里热证极期阶段。 3.潮热——病人定时发热或定时热甚，如潮汐之有定时。 4.寒热往来——恶寒与发热交替而作，见于半表半里证或疟疾病。 5.自汗——经常汗出不止，活动后更甚者，多见于气虚、阳虚。 6.盗汗——入睡时汗出，醒后汗自止，多见于阴虚内热证。 7.消谷善饥——食欲过于旺盛，多食而易饥，是胃火炽盛所致。 8.除中——久病之人，本不能食，突然欲食，甚至暴食，是脾胃之气将绝之象。 9.里急后重——腹痛窘迫，时时欲泻，肛门重坠，便出不爽，是湿热痢疾主症。 10.得神——人之两目灵活，面色荣润，表情自然，体态自如，言语清晰，意识 清楚者，是精充气足神旺的表现。 11.失神——病人目光呆滞，面色晦暗，神情萎糜，身重迟钝，语声断续，意识 朦胧者，是精衰气脱神亡的表现。 12.主色——凡人之种族皮肤的正常颜色。 13.善色——病色有光泽者，称为善色，说明精气未衰，胃气尚荣，预后较好。 14.萎黄——病人面色淡黄，枯槁无华者，是脾虚精亏的表现。 15.阴黄——面色黄而晦暗如烟熏者，因寒湿内停，困扰脾阳所致。 16.瘿瘤——颈前颌下喉结之处，有肿物如瘤，或大或小，可随吞咽上下移动， 多因肝郁气结痰凝所致。 17.瘰疬——颈侧皮里膜外肿起结核，形状累累如珠，历历可数者，多因肺肾阴 虚，虚火灼痰，结于颈项。 18.解颅——小儿囟门迟迟不能闭合，是肾气不足，发育不良的表现。 19.透关射甲——小儿指纹透过风、气、命三关，一直延伸到指甲端者，提示病 情危重。 20.染苔——若因某些食物或药物，致使舌苔染上颜色。染苔并非疾病所致，无 临床意义。 21.镜面舌——全舌之苔退去，舌面光洁如镜者，多因胃气匮乏，胃阴枯涸。 22.有根苔——舌苔紧贴舌面，刮之难去，似从舌体长出来的。 23.呃逆——有气上逆于咽喉而出，发出一种不由自主的冲激声音，声短而频， 由胃气上逆所致。 24.六阳脉——凡两手寸关尺六脉常洪大等同，而无病象者。 25.相兼脉——由两种或两种以上的单一脉相兼组合而成的脉象，又称复合脉。 26.脉症顺逆——临床上以脉与症相应或不相应，以辨别疾病之顺逆。 27.举按寻——是切脉的指力轻重，轻手循之曰举，重手取之曰按，不轻不重， 委曲求之曰寻。 28.症——疾病所反映的单个症状、体征，是机体病变的客观表现。 29.病——对疾病全过程的特点、规律所作的病理性概括。 30.证——对疾病所处一定阶段病位、病因、病性、病势等所作的病理性概括。 31.辨证——在中医诊断理论的指导下，分析四诊资料，辨别疾病证的过程。 32.里邪出表——先有里证，继而汗出，或疹 透露，是病邪由里达表的现象。 33.热证——感受热邪，或阴虚阳亢，致使机体的机能活动亢进所表现的具有温、 热特点的证候。 34.寒热错杂——在同一病人身上，同时既有寒证，又有热证表现的证候。

名词解释、简答题、论述题、案例分析

一、名词解释 1、集体协商：是指用人单位工会或职工代表与相应的用人单位代表，就劳动标准和劳动条件进行商谈，并签订集体合同的行为。 2、特殊群体：是指谋求职业有困难或需要特殊就业服务的人群，包括妇女、残疾人、退役军人、少数民族、未成年人及其他需要特殊对待的群体。 3、工资：是指基于劳动关系，用人单位根据劳动者提供的劳动数量和质量，按照法律规定或劳动合同约定，以货币形式直接支付给劳动者的劳动报酬。 4、行政处分也称纪律处分：是指对劳动行政部门或有关部门的工作人员违反劳动法律法规，情节轻微，不够追究刑事责任而给予的一种行政制裁。 5、劳动争议的和解：是指劳动争议双方当事人之间自行协商，就争议的解决达成一致意见的处理方式。 6、劳动就业权：是指具有劳动权利能力与劳动行为能力，并且有劳动愿望的劳动者依法从事有劳动报酬或经营收入的劳动的权利。 7、下岗职工：是指由于用人单位的生产和经营状况等原因，已经离开本人的生产或工作岗位，并已不在本单位从事其他任何工作，在社会上没有再就业，但仍与用人单位保留劳动关系的职工。 8、津贴：是指在特殊情况下工作的职工所付出的额外劳动消耗和生活费用进行合理补偿的附加劳动报酬和物质鼓励，是劳动报酬的一种补充形式。 9、工作时间：是指依国家法律规定劳动者在一昼夜之内和一周之内用于完成本职工作的时间。 10、疾病保险：是指劳动者及其供养的亲属由于患病或非因工负伤后，在医疗和生活上获得物质帮助的一种社会保险制度。 二、简答题 1、简述劳动者休息时间的种类。 答：关于我国休息时间的种类，是依据生产经营特点、民族传统习惯、劳动者的基本活动的需要等因素，由立法加以规定的。归纳起来主要有以下几种：（1）工作日内的间歇休息时间。这是劳动者用膳和工间休息，恢复体力和脑力的时间。（2）工作日之间的休息时间。为了确保劳动者休息权的全面实现，每个工作日之间的休息时间不得少于16小时。（3）公休假日，是指劳动者工作满一个工作周以后的休息时间。（4）法定节日休假时间，是指由国家法律统一规定的用以开展纪念、庆祝活动的休息时间。（5）探亲假，是指与父母或配偶分居两地的职工，在一定期限内所享受的一定期限的带薪假期。（6）年休假，是指国家根据劳动者工作年限和劳动的繁重紧张程度，每年给予的一定期间的带薪连续休假。 2、简述职工福利与公共福利的相同点和不同点。 答相同点：职工福利与公共福利公共构成社会福利体系，二者都是以满足社会成员的物质和精神生活需要、维持和提高社会成员的生活质量为基本任务，以实现社会公平为主要价值目标的物质帮助形式。不同点：（1）经费来源不同。职工福利的经费由行业或单位负担；公共福利的经费则由国家或社会负担或筹集。（2）享受主体不同。职工福利的享受主体只限于特定的职工及其家属；而公共福利的享受主体则是全体社会成员。 3、简述劳动法中劳动的特征。 答：劳动法中所指的劳动，有以下特征：（1）劳动法上的劳动，一般是人们在争取与实现劳动全过程中的劳动。（2）劳动法上的劳动是有偿性劳动，它区别于无偿的义务性劳动。（3）劳动法上的劳动带有劳雇关系，或是带有劳雇关系的劳动，区别于单个的家务劳动。 4、简述职业安全法律保障的法律特征。 答：（1）职业安全法律保障以保护劳动者人身安全为目的。在我国宪法和《劳动法》确立的劳动者的各项权利中，劳动者的生命权是最首要的权利。通过安全技术规程，督促企业不断改善劳动条件，严格科学管理，使劳动者能够按照科学和安全的方法进行操作，以防止和最大限度地减少事故的发生，实现保护劳动者生命安全的目的。（2）职业安全法律保障是对各种劳动条件和生产设备的安全规定。（3）职业安全法律保障具有突出的技术性特点。 三、论述题 1、试述劳动法律关系与劳动关系的联系与区别。 答：劳动法律关系与劳动关系既有联系又有区别。劳动关系的参加者依照法律规范的要求缔结劳动关系，所缔结的劳动关系便具备了法律关系的形式，而劳动法律关系则以劳动关系为实际内容。劳动关系是劳动法律关系产生的现实基础，而后者是前者在法律上的表现形式，二者相互联系，相辅相成。国家总是依据客观存在的劳动关系，制定劳动法律规范，从而形成劳动法律关系；劳动关系发展变化了，要求劳动法律关系作相应调整，于是劳动法律关系也会随之变化。实际的劳动关系也正式通过劳 动法律关系的形式得到巩固和保护。它们之间的区别体现在：第一，两者所属的范畴不同。劳动关系是一种社会物质关系，属于经济基础的范畴，因为一定的劳动关系最直接地联系着一定的生产关系，是生产关系的组成部分，而劳动法律关系则是一种思想关系，属于上层建筑的范畴，它依据国家制定 的劳动法律而形成，体现了国家的意志。第二，两者产生的前提不同。劳动关系是在劳动过程中发生的，有共同劳动存在就会有劳动关系的存在。劳动法律关系则是被劳动法律规范所调整的劳动关系，所以它的形成必须以劳动法律规范的存在为前提。每一种具体的劳动关系之所以成为劳动法律关系，正是因为有规定和调整这种劳动关系的劳动法律规范存在。如果没有相应的劳动法律规范，就不可能形成劳动法律关系。第三，两者的内容不同。劳动关系以劳动为内容，当国家没有制定相应的劳动法律规范时，这种关系因不具有法律上的权利义务关系，也就不具有国家强制力。这时，双方当事人的利益缺少有效的保护与保障。劳动法律关系是以法定的权利和义务为内容的，任何一个劳动法律关系的参加者，都是作为权利的享有者和义务的承担者出现的，同时受到国家法律保护。 2、试述社会保险与社会保障的关系。 答：我国1982年在国家“七五计划”中提出的社会保障体系主要包括社会保险、社会救济、社会福利、优抚安置四项内容。社会保险是指国家依法对遭遇劳动风险的职业劳动者，提供一定物质补偿和帮助，以维持其基本生活水平的社会保障制度。社会救济也称社会救助，是指国家和社会对因遭遇意外事件或自然灾害等原因造成生活困难而处于生存困境的社会成员，提供物质帮助，以使其维持最低生活水平的社会保障制度。社会福利，是指国家在保障全体社会成员享受基本生存权利的基础上，通过发展福利事业，兴建公共福利设施等政策措施，逐步改善和提高生活水平的社会保障制度。优抚安置又称为社会优抚，是指国家和社会对军人或其家属提供生活救济、伤残抚恤、退伍安置及其他社会优待的保障制度。社会保险属于社会保障的范畴，它同社会福利、社会救济和社会优抚共同构成了社会保障的主要内容体系。由于社会保险的适用范围是城镇职业劳动者，一般情况下，通过社会保险就能使大多数暂时遇到经济困难的社会成员获得基本生活保障，因此，社会保险制度是社会保障体系的基础和支柱部分。 四、案例题 1、试分析：(1)该厂提前与郭女士解除劳动合同的做法是否符合劳动法的规定?为什么?(2)郭女士所提出的要求是否合法?为什么?(3)此案应该如何处理? 答：（1）厂方提前解除劳动合同的做法不符合劳动法规定。①郭女士享有3个月的医疗期。②《劳动法》第26条规定，医疗期满后不能从事原工作也不能从事由用人单位另行安排的工作的，可以解除劳动合同，但应当提前30天通知劳动者。厂方在医疗期间就提出要与郭女士提前解除劳动合同，不合法。（2）郭女士的要求合法。因为：①困难补助金不能代替病假工资；②郭女士有权报销医疗费，享有42天的产假待遇；③有权获得经济补偿金。（3）此案应该这样处理：①双方解除劳动合同，厂方应当支付郭女士相当于5个月工资的经济补偿金，并按规定支付医疗补助金；②厂方应支付郭女士42天的产假工资；③厂方应该支付郭女士病假期间工资，报销医疗费。 2、试分析：某企业的做法及上述劳动合同的内容有哪些违反了劳动法的有关规定? 答：某企业在招工中及与新职工所签订的劳动合同中有以下几点违反了劳动法的规定：（1）招用童工。《劳动法》规定，不得招用未满16周岁的未成年人。（2）“收取2000元押金”。根据有关规定，企业不得收取任何抵押金或抵押物（证）。（3）“企业可根据员工的表现随时缩短或延长试用期”。《劳动法》第17条规定，订立和变更劳动合同，应当遵循平等自愿、协商一致的原则，不得违反法律、行政法规的规定。调整试用期属于变更劳动合同的内容，需要双方协商，企业不得单方进行。（4）“企业随时可以解除劳动合同”。《劳动法》规定，用人单位解除劳动合同要经过一定的程序，劳动者有主观过错的情况下才可以随时解除劳动合同；如果劳动者没有主观过错，用人单位则应当提前30天通知劳动者，并应给予经济补偿金；某些法定情形下，用人单位不得解除劳动合同。（5）“如遇生产任务紧张，企业可以要求全体员工加班，并按工资的150%支付加班工资”。《劳动法》规定，企业安排劳动者加班，需要履行一定的审批程序，不得强求劳动者加班，并不得超过规定的加班时间。同时，要按照不同的情况支付劳动者加班工资：安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的150%的工资报酬；休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的200%的工资报酬；法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的300%的工资报酬。（6）“三个月发一次工资”。《劳动法》规定，工资应当按月以货币形式发放给劳动者。 3、试分析：（1）该企业解除何某与刘某的劳动合同是否合理？为什么？（2）本案应如何处理？答：（1）企业不应解除与何某的劳动合同。依照《劳动法》第26条的规定，劳动者不能胜任工作，应先经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的才可以解除劳动合同。因此，企业应当先调整何某的工作岗位。而且，何某提出调换工作的理由是充分的，何某是因身体不适提出调整工作岗位的，并出具了医院证明。企业解除与刘某的劳动合同是正确的。刘某在试用期内，违反劳动纪律，在工作岗位上与同事打架，并打伤了同事，应属于不符合录用条件，企业完全有权依照劳动法的规定解除与刘某的劳动合同，不需要提前通知刘某。（2）根据《劳动法》第26条的规定，企业应对何某进行转岗培训或者调整工作岗位，若何某仍不能胜任工作时，提前30日以书面形式通知何某解除劳动合同。根据《劳动法》第25条的规定，刘某在试用期内被证明不符合录用条件，用人单位可以解除劳动合同而不须征求他人意见和履行特别程序。 4、试分析：（1）该餐馆的做法是否正确？为什么？（2）劳动争议仲裁委员会应如何裁决本案？ 答：（1）该餐馆的做法不正确。根据劳动法的规定，个体经济组织和与之形成劳动关系的劳动者适用劳动法，该餐馆属于个体经济组织，应适用劳动法。该餐馆与周丽形成了事实劳动关系，周丽在工 作中受伤，属于工伤，餐馆应承担周丽的医疗费和营养费。（2）劳动争议仲裁委员会应作出如下裁决：餐馆负担周丽的医疗费和营养费，并不得解雇周丽。如果周丽愿意解除劳动关系，餐馆应当依法支付给周丽伤残补助金。

国际私法名词解释2

1.外国人的民事法律地位：或曰外国人的民商事法律地位、国际私法上外国人的地位，是指外国人在内国法律上享有的 民事权利和承担民事义务的状况。 2.国民待遇：又称平等待遇，是指所在国应给予外国人以内国公民享有的同等的民事权利地位 3.最惠国待遇：是指给惠国承担条约义务，把它已经给予或者将给予第三国或与之有确定关系的人或事的优惠，同样给 予缔约他方（受惠国）或与之有确定关系的人或事 4.差别待遇、歧视待遇：指一国把不给予本国或其他外国自然人和法人的限制性规定专门适用于特定国家的自然人和法 人，或者把给予本国或其他外国自然人或法人的某些优惠或权利，不给予特定国家的自然人或法人。 5.无差别待遇、不歧视待遇，是指国家之间通过缔结条约，规定缔约国一方不把低于内国或其他外国自然人和法人的权 利地位适用于缔约国另一方的自然人和法人： 6.优惠待遇：指一国为了某种目的给予外国及其自然人和法人以特定的优惠的一种待遇 7.普遍优惠待遇：指发达国家单方面给予发展中国家以免征关税或减征关税的优惠待遇 8.国籍：指一个人作为特定国家的成员而隶属于这个国家的一种法律上的身份。 9.国家主权原则(sovereignty doctrine)：国家主权是国家具有的独立自主地处理自己的对内和对外事务的权力。在 国内是最高的，在国际上是独立和平等的。国家主权在本国领土内享有最高权力这一特性派生出属地管辖权和属人管辖 权，而国家主权在国际关系中的平等和独立性则派生出国家豁免权。 10.国家豁免：国家及其财产豁免，是指在国际交往中，一个国家及其财产未经其同意免受其他国家的管辖与执行措施 的权利。 第一章一般规定 第一条为了明确涉外民事关系的法律适用，合理解决涉外民事争议，维护当事人的合法权益，制定本法。 第二条涉外民事关系适用的法律，依照本法确定。其他法律对涉外民事关系法律适用另有特别规定的，依照其规定。 本法和其他法律对涉外民事关系法律适用没有规定的，适用与该涉外民事关系有最密切联系的法律。 第三条当事人依照法律规定可以明示选择涉外民事关系适用的法律。 第四条中华人民共和国法律对涉外民事关系有强制性规定的，直接适用该强制性规定。 第五条外国法律的适用将损害中华人民共和国社会公共利益的，适用中华人民共和国法律。 第六条涉外民事关系适用外国法律，该国不同区域实施不同法律的，适用与该涉外民事关系有最密切联系区域的法律。 第七条诉讼时效，适用相关涉外民事关系应当适用的法律。 第八条涉外民事关系的定性，适用法院地法律。 第九条涉外民事关系适用的外国法律，不包括该国的法律适用法。 第十条涉外民事关系适用的外国法律，由人民法院、仲裁机构或者行政机关查明。当事人选择适用外国法律的，应当提供该国法律。 不能查明外国法律或者该国法律没有规定的，适用中华人民共和国法律。 第二章民事主体 第十一条自然人的民事权利能力，适用经常居所地法律。 第十二条自然人的民事行为能力，适用经常居所地法律。 自然人从事民事活动，依照经常居所地法律为无民事行为能力，依照行为地法律为有民事行为能力的，适用行为地法律，但涉及婚姻家庭、继承的除外。 第十三条宣告失踪或者宣告死亡，适用自然人经常居所地法律。 第十四条法人及其分支机构的民事权利能力、民事行为能力、组织机构、股东权利义务等事项，适用登记地法律。 法人的主营业地与登记地不一致的，可以适用主营业地法律。法人的经常居所地，为其主营业地。 第十五条人格权的内容，适用权利人经常居所地法律。 第十六条代理适用代理行为地法律，但被代理人与代理人的民事关系，适用代理关系发生地法律。 当事人可以协议选择委托代理适用的法律。 第十七条当事人可以协议选择信托适用的法律。当事人没有选择的，适用信托财产所在地法律或者信托关系发生地法律。 第十八条当事人可以协议选择仲裁协议适用的法律。当事人没有选择的，适用仲裁机构所在地法律或者仲裁地法律。 第十九条依照本法适用国籍国法律，自然人具有两个以上国籍的，适用有经常居所的国籍国法律；在所有国籍国均无经常居所的，适用与其有最密切联系的国籍国法律。自然人无国籍或者国籍不明的，适用其经常居所地法律。 第二十条依照本法适用经常居所地法律，自然人经常居所地不明的，适用其现在居所地法律。 第三章婚姻家庭 第二十一条结婚条件，适用当事人共同经常居所地法律；没有共同经常居所地的，适用共同国籍国法律；没有共同国籍，在一方当事人经常居所地或者国籍国缔结婚姻的，适用婚姻缔结地法律。 第二十二条结婚手续，符合婚姻缔结地法律、一方当事人经常居所地法律或者国籍国法律的，均为有效。 第二十三条夫妻人身关系，适用共同经常居所地法律；没有共同经常居所地的，适用共同国籍国法律。 第二十四条夫妻财产关系，当事人可以协议选择适用一方当事人经常居所地法律、国籍国法律或者主要财产所在地法律。当

名词解释 简答题 论述题答案

1．公司战略 又称总体战略，是一个企业的整体战略总纲，是企业最高管理层指导和控制企业一切行为的最高行动纲领 2．战略群体 是指产业内执行相同或类似战略，并具有类似战略特性的一组企业。 3．企业使命 是指管理者为企业确定的较长时期的生产经营的总方向、总目的、总特征和总的指导思想 4．战略联盟 是指两个或两个以上的企业为了一定目的通过一定方式组成的网络式联合体5．重点集中战略 称为聚焦战略，是指企业或事业部的经营活动集中于某一特定的购买集团、产品线的某一部分或某一地域市场的一种战略 6、新兴行业 是指由于技术创新的结果，或新的消费需要的推动，或其他经济、技术因素的变化使某种新产品或新的服务成为一种现实的发展机会，从而新形成或重新形成一个行业 7. 进入壁垒 是指要进入一个产业需要克服的障碍和付出的代价 8. 企业愿景 是企业领导者对企业前景和发展方向的一种高度概括。 是一个企业的领导用以统一每个企业员工的思想和行动的有力武器。它由企业的核心理念和未来的展望两部分所组成 9. 生产战略 是企业在生产的成本、质量、流程等方面建立和发展相对竞争优势的基本途径，规定企业生产制造和采购部门的工作方向，为实现企业总体战略服务。 10. 相关多元化 又称为同心多元化，是指虽然企业发展的业务具有新的特征，但它与企业的现有业务具有战略上的适应性，它们在技术、工艺、销售渠道、产品等方面具有共同

的或是相近的特点。 11. 成本领先战略 也称为低成本战略，是指企业通过有效途径降低成本，使企业的全部成本低于竞争对手的成本，甚至是同行业中最低的成本，从而获取竞争优势的一种战略。13、战略控制 是指将预定的战略目标与实际效果进行比较，检测偏差程度，评价其是否符合与其目标要求，发现问题并及时采取措施，借以实现企业战略目标的动态调节过程。14．退出壁垒 是指企业在退出某个产业时要克服的障碍和付出的代价 15．财务战略财务战略 就是根据公司战略、竞争战略和其他职能战略的要求，对企业资金进行筹集、运用、分配以取得最大经济效益的方略 16．不相关多元化 又称为集团多元化，即企业通过收购、兼并其他行业的业务，或者在其他行业投资，把业务领域拓展到其它行业中去，新产品、新业务与企业现有的业务、技术、市场毫无关系 17．差异化战略 是指为使企业产品与竞争对手产品有明显的区别，形成与众不同的特点而采取的一种战略。这种战略的核心是取得某种对顾客有价值的独特性 18. 差异化战略 是指为使企业产品与竞争对手产品有明显的区别，形成与众不同的特点而采取的一种战略。 19.规模经济 是指在一定的产量范围内，随着产量的增加，平均成本不断降低的事实。规模经济是由于一定的产量范围内，固定成本可以认为变化不大，那么新增的产品就可以分担更多的固定成本，从而使总成本下降。 20．战略群体 战略群体是指产业内执行相同或类似战略，并具有类似战略特性的一组企业。21．市场渗透