比较法的比较方法论

比较法的方法论

——丁?

内比较法容提要: 比较法是一门独立的处于边缘位置社会科学的研

究方法,其研究范围包括世界各个法律体系之间的关系，通过观察分析研究其相同点和不同点方法比较法律体系，法律秩序的比较研究，论本文提出比较法的研究方法，比较法法律文化解释学随着人类的历史进人崭新的世纪比较法这门学科迈人了其发展进程。

关键词:

比较法的框架比较观念主要类型

一．比较法的框架

比较法的框架解释何为比较法及怎样界定比较法。它不是一门法律而是法律；不同法律制度的比较。通过观察分析研究其相同点和不同点方法比较法律体系，法律秩序的比较，并不是一切法的比较都是比较法，并不是一切法的比较都是比较法，同一国家历史上不同时期的法的比较、同一法律制度的不同法律部门之间的比较以及单一制国家的不同地区的法的比较都是比较法的范畴。

二．比较观念

比较法的方法比较以外国法为比较研究的基础，研究不同法律制度的相同与不同和他们的发展趋势，一些比较法学家，对于比较法的研究方法的争议问题有不同的理由，基于研究的视角

和目的的不同，比较法的方法论大体有以下几种观点。

宏观比较：是把法律作为一个整体进行比较主要是对英美法系、大陆法系、与社会主义法系的不同法系国家的法律、法律制度的与法律理论相联系的一般的法律比较研究，是关于整个法律制度的比较宏观比较。宏观比的理论性的结论多运用于比较宪法和政治学方面的研究。

微观比较：是对同一法系的法律、法律制度的具体法律规则和制度的比较研究，将具体法律制度、法规放在其法律的和“非法律的背景和环境中进行考察”是法律部门和法律制度一级的直

接的社会功能比较。当然，二者是相互交错的。瑞典比较法学米凯尔?博丹认为，比较可以是双边的(即两个法律制度之间)或者是多边的即三个以上法律制度之间。宏观比较是指不同法系不同社会制度国家的法律、法律制度的比较。

大体一下三种情况：一，不同法系之间的相同社会制度国家的法律之间的比较，比如普通法法系与大陆法系国家的法律之间比较。二，不同社会制度国家相同法律、法律制度之间的比较。三，同一国家内的属于不同社会制度或不同法系的法律和法律制度之间的比较微观比较是对具体法律细节的比较指包括法律概念、规则、制度、部门法等方面的具体细节比较。比如，“合同”具体细节之间英美法系与大陆法系之间的比较；“占有” 具体细的大陆法系中不同国家法国与德国法之间比较等均属于微观比较。

规范比较：（具体法律规范或者不同的法律规范体系的比较）具体如下条件：一具有相似的法律概念、规则的不同国家的法律结构的相似性之间具有可比性的比较，二是很注重文本上的法律，一般是从本国的法律概念、结构、制度与其他国家的法律概念及其制度的相比较。以法律规范为中心规范比较属于局限性狭隘比较，受本国法律概念、法律结构等方面的限制，会忽视法律实际功能和产生条件仅注重文本。比如不同的国家的不同法律制度、规则具有相同的社会功能而法律结构不同，或是法律结构相同而社会功能不同则不能进行规范比较。

功能比：对不同的法律规范的相同或相似法律功能可以对相应部分的功能比较。以社会问题为中心的功能比较注重法律产生的社会条件和法律的社会功能。冲破了规范比较的局限性。对于不同国家的不同法律及法律制度之间解决的社会问题的的相同部分之间的比较。当代德国比较法学家茨威格特和克茨深刻地指出，全部比较法的方法论的原则是功能性原则，由此产生诸如对被比较法律的选择、探讨范围、比较法律体系的构成等方法论的规则，他们认为。任何在比较法研究中作为起点的问题都必须从纯粹功能角度出发。荷兰比较法学家科基尼，亚特里道否定了纯粹功能主义观点。他引证了法国法学家罗兹马林提出的应当把规范比较与功能比较相结合的观点，认为纯粹的结构(即规范)主义会导致形式主义和教条主义：纯粹的功能主义忘记了法律制度涉及调整日常生活，只有把二者结合起来才

能克服各自的局限性。规范比较与功能较之间是相互协调和相互补充的关系，不可偏重于哪一方面，不同国家的相似的社会问题，可以依据法律概念、法律结构等方面或者法律解决的社会问题和社会需要的不同分别运用规范比较或者功能比较进行比较研究。

文化比较：比较法就是法律文化的比较是各种法律文化的对

比，法律解决社会问题的工具，从文化的角度把法律当成一种社会文化现象，对社会、、正义等问题的、态度、信仰、理想的符号。比利时法学家霍克和沃林顿等人提出，以“作为文化的法”的比较法新范式，取代传统的“作为规则的法”的比较法范

式。美国比较法学家库里兰认为，要对某一法律体系进行有效考察，必须置身于塑造这种法律体系的历史一一文化背景中，理解并说明该法律体系的文化精神。她提出了“文化介入”方法认识和理解法律文化。弗里德曼认为，法律文化自身被理解为法律发展中的一个原因性因素。文化决定了法律和法律思维的发展文化。文化是研究法律和比较法研究的一个重要因素

，不同的文化对于不同的法律和法律制度的产生和变化具有一定影响。但是，在法律的产生和发展过程中，文化并不是惟一的终极的决定的影响因素}}。因此，文化比较方:一方面要正确认识法律和文化上层建筑组成以及与社会经济基础之间的关系：另一方引进和借鉴各种比较方法论的研究及社会适应度。

静态比较研究——法律条文的研究，是对法律制度上在特定时间点上的研究。

动态比较研究是指对法律条文研究以及对法律的产生、发展、功能、以至法律的制定和实行等一系列法律社会问题的研究。为更好商务研究比较法律应当把静态比较和动态比较有机地结合起来，使之相互配合综合比较。

叙述的方法。基本原则是按照外国法的原样认识外国法。由德国法学家马克斯.莱茵斯坦的那句对法学院新生的著名告诫（暂时忘记你们曾经学过的法律。永远不要以你们所在国家看问题方式观察问题。），朱景文教授问：“我们本国法对于学习外国法是优势还是劣势？”这个问题既是优势也是劣势，关键是把所学的知

评价的方法论，前提是法律制度之间存在的可比性，比较对象之间必须具有某种共同性。一般两个国家的法律的可比性是：指问题或者规则的可比性。不同国家的法律制度之间的差异是由诸多因素造成的，如：政治因素、经济因素、、文化因素、历史因素、地理因素种族因素等等。评价一个国家制度时要谨慎地对待评价中的意识形态，运用正确的评价标准：规范标准、正义标准和社会标准等

沿革的方法论是：在对不同的法律制度的比较之基础上，研究更大社会的法律框架，研究各个法律制度在其中的地位和作用以及它们之间产生的各种关系。三层次之间关系紧密，有逐级递进趋势。以外国法为基础不同法律制度差异的评价和选择及法律关系的划分、法律集团为比较材料。

比较法的主要类型：1.图表直接比较法即利用课本中的各类曲线图、景观图、示意图等进行直接逐项比方式的不同，比较方法大致可以分为以下几种：如气旋图与反气旋图、向斜与背斜图、暖锋和冷锋图。

2.类比法就是把同一类地理事物和现象进行比较，在基本概念的形成过程中应用也经常用于表象的形成过程。比法根据对比各点的异同，又可分为同类同型比较和同类异型比较两种。同类同型比较，同类地理事象才具有可比性，如区域与区域比较，气候与气候比较，工业与工业比较等，其目的是通过比较，找出同类事物特征上的异同点②.引导列出相同点和不同点。③.探究问题出现的原因和解决对策。

④. 发现并提出问题。３借比法：就是把难于想象

比较抽象的事物借助人民熟悉的一些事物进行比较的方法。如：季风的成因，是教学中常常不易被学生理解和掌握的难点。可借助露天游泳池和池边水泥地来说明陆地、海洋受热和散热不同而形成季风的道理。4.纵比法：将同一事物在不同历史阶段的不同状况加以比较，了解各种事物的现在，过去和现状，探索其发展变化趋势的比较研究方法，5.综合比较法：这是一种对要素较多、综合复杂的比较法不仅可以对两种或两种以上的事物

要素有一个完整的系统的理解和综合分析能力。列如大牧场放牧业、乳畜业等农业生产特点、问题或解决措施等。6.演变比较法即事物从发展过程和规律对事物的过去和现在自身比较从而推断事物未来

比较的方法。如我国铁路建设历程从总长只有２．２万千米到３万千米的铁路建设演变过程的研究比较。7联系比较法：是把两种不同地理事物相互联系起来进行比较的方法。选择的比较对象要个性鲜明、对比强烈，确定的比较点要能突出个性、揭示共性同类的具有可比。8．并列比较法即把分别独立的几个比较对象并列起来进行比较的方法，目的在于了特殊性，解这事物的共性和个性一目了然，

在社会科学发展的历史上，比较法是研究社会各种法律文化的的科学，对社会和法律发展趋势研究是建立在历史演化的基础上。我们才有可能真切地理解各种的法律现象才有可能真正认识和感受到人类

的律文明的多样性和丰富性在比较法研究中，所谓法律发展的趋势建立在不同法律法系的国家法律发展的公同性质上。是以外国法为基础在不同国家的法律相互交往的时间积累的基础上产生的，他极大的扩展立法需求理论研究的视野。我们才有可能真切地理解各种的法律现象才有可能真正认识和感受到人类的律文明的多样性和丰富性在比

较法研究对各种特定的法律文化的研究、对法律文化的普遍性问题的研究充分发掘才能促使比较法以脱胎换骨地以新的形象出现在学科之林。

参考文献

「德拉德布鲁赫著法学导论北京国大百科全书出版社,限邦德国克

劳斯,冯柏伊姆著,李黎译当代政治理论北京商务印书馆刘兆兴比较

法的方法论问题引自江平主编比较法在中国第一卷北京法律

出版社

【德威格特克茨著,潘汉典等译比较法总论北京法律版社协沈宗灵比较法的方法与社会发展

【日】大木雅夫著,范愉比较法北京法律出版社北大法律信息网沈宗

【赫格特著当代德国法律哲学的摘要团】朱景文比较法总论〔北京中国人民大学出版社

【杜涛德国比较法学之父拉贝尔阴比较法研究

【川朱丽德国比较法学总论中国期刊网优秀百度论库规范比较的比较法方法论

比较法的历史

比较法总论第四周作业 比较法的历史（参考书目：沈宗灵《比较法研究》，既有中国史也有外国史，体系构架清晰明了）。 世界史： 一、19世纪以前的比较法研究 1、公元前6世纪 雅典执政官梭(suo)轮，制定法律时对各城邦法律进行比较研究 亚里士多德《政治学》中经常使用比较方法，对希腊各城邦政治制度比较研究 2、公元前5世纪 古罗马法制定《十二铜表法》派人去希腊考察法律 万民法发展中包含对罗马公民法和被罗马征服地区原有法律之间的比较 3、公元4世纪 《摩西法和罗马法合编》，对罗马法和犹太法比较研究，是第一本法律比较研究的作品，作者不明。 4、中世纪西欧： 罗马法和教会法的比较研究 英国：罗马法和英国普通法的比较研究 5、17-18世纪资产阶级革命时期，比较法研究有了较大发展。西欧代表人物： 英国哲学家、法学家培根，第一个提到比较法；荷兰格老秀斯；德国哲学家、法学家莱布尼茨，意大利哲学家、法学家维柯，法国的孟德斯鸠，公认的比较法奠基人之一。 那时期，资产阶级统治还未确立，资本主义立法活动还未广泛展开，比较法学有了较大发展，但还没有兴起。当时盛行古典自然法学说，意味着对法律和成文法的重视，但它要求制定一种反映人类共同理性的，普遍适用于人类的法律，该思想不利于比较法的兴起。 比较法的历史世界史(西方史)19世纪以前： 研究19世纪中期：兴起二战后：巨大发展中国史 古代：各诸侯和各王朝近代：进一步发展/未独立学 科现代：明显进展/初创阶段

二、比较法在19世纪中期的兴起 事实： 1829年德国法学家米特迈耶等创办世界上第一个研究比较法的法学期刊《外国法学和立法评论》 1831年法国法兰西学院第一次设立了比较立法讲座；后各国不断涌现 1894年伦敦大学设立了法制史和比较法教授职位 1869年法国创立比较立法学会，后英国也设立并发行《国际法和比较法季刊》至今 1876年法国司法部设立外国立法委员会 著作： 英美法学家发表若干 会议： 1900年巴黎召开第一次国际比较法大会，标志比较法学自19世纪中期兴起后的高潮。主要讨论比较法的概念、性质、目的等基本问题。比较法的目的和作用上，萨莱伊和朗贝尔观点引人关注。会议决定比较法的主要任务是起草统一的国际法律：以法典形式出现的各文明国家共同适用的法律。 该阶段比较法学已经兴起，但还有很大局限性。即使在西方比较法也仅主要流行于欧洲大陆各国民法法系国家，第一次国际比较法大会对比较法的目的和任务的理解是一种不切实际的幻想。 三、二战后比较法急剧发展，繁荣状态为以往所罕见 1、比较法学的范围为适应二战后新的国际形势突破了西方两大法系的范围，扩大到社会主义国家的法律、新独立国家法律（包括伊斯兰法）。 2、国际经济文化交流急剧增加，极大推动了比较法学的发展。 3、法学家对比较法目的和任务的认识发生了改变，西方法学界采取了比较务实的态度：比较法的任务主要在于对不同国家的法律通过比较研究而增进相互借鉴和了解。 4、19世界以来，比较法学研究集中于私法，二战后私法仍占主要地位，但公法和介于公私法之间的经济法、社会法的比较研究日益拓展。 5、逐渐由1900年会议集中讨论比较法的基本理论，而转向主要研究有关部门法比较的应用问题。 6、战后比较法研究的巨大发展主要体现在：①立法、执法和司法方面；②法律教育方面； ③学术组织活动和成果方面。 1、最有代表性的著作：《国际比较法百科全书》，国际法律科学会60年代发起，茨威格特为首的国际编辑委员会主 编。参加全书撰（zhuan）稿约有世界各国地区几百名学者。 2、大量世界各国比较法学家的著作、专题研究、论文。 3、世界各国的大量年鉴、丛书和刊物； 4、学术会议活动：国际比较法科学院（大会），1924年海牙成立；国际比较法大会,战后每四年举行一次，探讨法律理论、法学方法论问题、法制史问题、宪法问题、各部门法问题等5个方面。 5、比较法学组织：国际法律科学学会，联合国教科文组织倡议下成立，宗旨：通过外国法的研究和比较方法的使用，促进各国法学的发展，从而达到各国之间的相互了解。每三年召开一次学术大会，每年举行一次圆桌会议。

什么是比较法

什么是比较法 一、比较法的研究对象 一般意义上说，比较法的研究对象是对不同国家的法律进行比较研究。如对中美、中德的法律进行比较研究。从特定意义上说，比较法的研究对象也包括同一国家不同地区的法律的比较研究，如对美国不同的州之间的法律进行的比较研究、中国大陆与两个特别行政区之间的法律制度进行的比较研究，又如对我国加入WTO后法律与国际接轨、相适应问题的研究等。 比较法的研究可以是双边的，即在两个国家或特定的地区之间进行比较研究；也可以是多边的，即对三个或三个以上国家的法律进行比较研究。 比较法的名称容易引起误解。一般的法律如民法、刑法等都有特定的研究对象、调整规则，而比较法谈不上特定的调整对象、调整规则。它是法学的一个学科，而不是一门具体的法，但法学界对“比较法”一词沿用已久，一般不会引起歧异。目前这么学科的名称还有如“比较法学”、“比较法研究”、“法律的比较研究”等。 对一国法律之间的比较，不属于比较法学的内容。如对一国的民法和刑法间的比较研究、一国的民法和行政法之间的比较研究，均不属于比较法学的范围。 比较法学课一般分一下几个层次：一是基础训练，如现在讲的比较法总论；二是部门法的研究；三是专题训练、 下面我想举一个案例来说明比较法这门学科的重要性。 甲是R国人并居住在R国，生前是美国纽约州一公司在R国的代理人。在其生前所立的遗嘱中声明，在5他死后，全部财产由其女儿继承。其女也是R国公民，已成年，居住在R国。根据R国的法律，这一遗嘱是有法律效力的。R国的法律属于西方国家的民法法系。甲死后，其女在纽约州法院向该公司起诉，要求后者支付其所欠甲的薪金和佣金。被告的律师提出，根据纽约州的法律，遗嘱的效力必须警告遗嘱检验法院的证明，而且，遗产应首先由遗嘱执行人管理并作为遗产的代理人，由遗产执行人提起诉讼。而本案中，遗嘱未经遗嘱检验法院的证明，甲的女儿也不是遗嘱执行人，因而，甲的女儿无权起诉，请求法院撤销其起诉。在这种情况下，如果甲的女儿按纽约州的条件重新提起诉讼，容易导致时间、金钱的浪费，还可能发生过期的问题。这时原告的律师以R国的法律进行抗辩，他提出，本案应适用R国法律。而按R国法律，遗嘱的效力无需经遗嘱检验法院

刑法学试题及答案

一、单项选择题（每小题1分，共20分。在下列四个备选项中只有一个选项是正确的，请选出并填在答题框1、根据刑法第13条的规定，犯罪是指危害社会的，依法应当受到刑罚处罚的行为，但是情节显著轻微危害不大的（）。 A．不认为是犯罪B．也应当以犯罪论处C．可以认定是犯罪也可以不认为是犯罪D．可以认定是犯罪 2、狭义上的刑法是指（）。 A．刑法典B．单行刑事法律C．附属刑事法规D．单行刑事法律和附属刑事法规 3、某外国公民劫持甲国民航公司一架客机降落在我国某国际机场，则对其适用（）刑法。 A．中国B．某外国C．甲国D．中国或者甲国 4、中国公民在我国领域外犯罪，经过外国审判后（）。 A．我国刑法不予追究B．仍可以以我国刑法追究C．特殊情况才追究D．一般情况不追究 5、陈某抢劫出租车司机甲，用匕首刺甲一刀，强行抢走财物后下车逃跑。甲发动汽车追赶，在陈某往前跑了40米处将其撞成重伤并夺回财物。关于甲的行为性质，下列哪一选项是正确的？（） A．法令行为B．紧急避险C．正当防卫D．自救行为 6、精神病人在（）自己行为的时候造成危害结果，经法定程序鉴定确认的，不负刑事责任。 A．无意识或者无法控制B．能辨认或者不能控制C．不能辨认或者能控制D．不能辨认或者不能控制 7、我国《刑法》规定，犯罪的时候（）的人不适用死刑。 A．已满16周岁，不满18周岁B．已满14周岁，不满16周岁C．不满16周岁D．不满18周岁 8、某医院妇产科护士甲值夜班时，一新生婴儿啼哭不止，甲为了止住其哭闹，遂将仰卧的婴儿翻转成俯卧，并将棉被盖住婴儿头部。半小时后，甲再查看时，发现婴儿已无呼吸，该婴儿经抢救无效死亡。经医疗事故鉴定委员会鉴定，该婴儿系俯卧使口、鼻受压迫，窒息而亡。甲对婴儿的死亡结果有何主观罪过？ A．间接故意B．直接故意C．疏忽大意的过失D．过于自信的过失 9、王某毒杀其父，其父服毒尚未死亡，王某急送其父到医院抢救，但抢救无效死亡。王某的行为属于（）。 A．故意杀人未遂B．犯罪中止C．故意杀人既遂D．意外事件 10、梁某与程某共同盗窃了某一珍贵文物“铜鼎”之后，二人又用斧子将铜鼎砍碎，目的是便于销赃。那么，梁某和程某的行为属于（）。 继续犯B．想象竞合犯C．牵连犯D．吸收犯 11、夫妻甲、乙有嫌隙，甲欲毒死乙，误将白糖当作砒霜拌入乙的食物中，乙吃后平安无事。在这种情况下，甲的行为（）。 A．不构成犯罪B．属意外事件C．故意杀人预备D．故意杀人未遂 12、区分一罪与数罪的标准是（）。 A．犯罪行为的个数B．犯罪构成的个数C．行为人主观上的罪过个数D．犯罪结果的个数

张文显法理学(第3版)同步习题与参考答案第一章法学研究与法学教育

第一章法学研究与法学教育 名词解释： 法学：法学是以法律现象为研究对象的各种科学活动及其认识成果的总称。法学是以法律现象为研究对象的各种科学活动及其认识成果的总称。 法律社会学：法律社会学的诞生和发展是20世纪法学领域最伟大的成就之一。它以注重研究法律与社会活动、法律角色、法律文化、法律运作、法律实效为其理论视角，以理论模型的设计与经验考察和实证分析的融汇为其方法论指向，以参与法治进程，推动法治和法律文化现代化为其价值目标。 法律素质：法律素质是法律人应当具备的职业素质（专业素质），其要素包括：法律思维能力，法律表达能力和对法律事实的探索能力。在这三个方面的能力中，法律思维能力是法律素质的核心。 法律思维能力：法律思维能力包括以下几个方面的容：①准确掌握法律概念的能力；②正确建立和把握法律命题的能力；③法律推理的能力；④对即将做出的法律裁决或法律意见进行论证的能力。 法律角色的参照系：法律思维能力的形成集中表现为法律角色参照系的形成。法律角色的参照系是作为一个法律人在其所处的位置上对外观察和处理问题的方法、观点以及独特的推理、论证模式。我们知道，在社会中生活和工作的人们都担当一定角色，每一角色都必然有其独特的参照系。法律角色也有自己的参照系。每个参照系都有三个主要的方面。第一，每个参照系部都有许多概念，其中有些概念是关键性概念；第二，参照系在观察问题的围上是有取向的，法律角色的参照系总是指引人们敏锐地发现和关注事物的法律方面，即有法律意义的方面；第三，参照系规定了人们的推理、论证方法。法律角色的参照系有其独特的推理、论证方法。 探知法律事实：探知法律事实，即调查、搜集、制作、组合、分析、认证法律事实，是法律实践活动的重要环节。对法律事实的分析和认定，直接决定着适用法律的最后结果。探知法律事实也是法律实践活动相当复杂的环节，因为探知法律事实的过程，并非简单地调查搜集客观事实的过程，而是法律人运用法律去判断、分析、确认、选择事实的过程，是一个客观事实与法律事实对立统一的过程。这一过程需要法律人有较强的事实探知能力。 单项选择 1．法学是“是对神和人的事务的认识、关于正义和不正义的科学”，这一观点的提出者是（A）。 A．乌尔比安 B．亚里士多德 C．伊壁鸠鲁 D．托马斯·阿奎那 2．德国古典哲学大师黑格尔曾明确宣布“法学是哲学的一个部门”，直到（B）以后，法学才从哲学中分化出来，成为一门独立的学科。

刑法总论试题及答案2

刑法总论试题及答案2

课程 刑法总论 专业 年级 本试卷共 8 页，满分 100 分；考试时间： 分考 试方闭卷 一、单项选择题（本大题共10小题，每小题2分，共30分） 1.我国刑法分则对犯罪进行分类的主要依据是( A )。 A.犯罪的同类客体 B.危害行为的形式 C.犯罪对象的特点 D.行为人的主观心态 2.以下是所有犯罪均需要的构成要件（D ） A 故意 B 犯罪目的 C 精神智力完全正常 D 主观具有罪过

3.在下列说明犯罪客观方面的事实特征中，属于所有犯罪构成必要要件的是( A ) 。 A.危害行为 B.危害结果 C.危害行为和危害结果 D.危害行为和犯罪的时间、地点、方法 4.甲在15周岁时盗窃他人2万元人民币，但在其17周岁时案件被侦破，对甲应( D )。 A按盗窃罪从轻处罚B按盗窃罪减轻处罚 C构成盗窃罪但免除处罚D不负刑事责任 5、对于单位犯罪，我国刑法规定( A )。 A以双罚制为主，以单罚制为辅B以单罚制为主，双罚制为辅 C一律实行双罚制D一律实行单罚制 6、.间歇性精神病人在精神正常时故意杀人的，( D )。 A构成故意犯罪但应当从轻处罚B构成过失犯罪 C不构成犯罪D构成犯罪，与普通人犯罪一样处罚7.甲带邻居家5岁的小孩乙去河里游泳，小孩遇到危险，甲（会游泳）怕连累自己未救，致使乙在河里溺水死亡。甲应负不作为犯罪的刑事责任。甲不作为犯罪中的义务来源是( D )。 A.法律的直接规定 B.职业上或业务上的要求 C.法律行为引起的义务 D.先前行为引起的义务 8、.按《刑法》规定，以下不属于在我国领域内犯罪（ D ）。 A．犯罪的结果发生在我国领域 B．犯罪的预备行为发生在我国领域C．犯罪实行行为发生在我国领域 D．行驶在外国的我国国际列车上的犯罪 9.以下判断正确的是（c ） A《刑法》第14、15条规定的结果是物质实害结果 B故意犯罪均要有结果才是既遂 C司法实践需认定危害行为与结果是否有因果关系的结果指物质性结果 D过失犯罪的结果均是物质实害结果 10、周某14岁生日那天，邀集几个朋友到一饭馆吃饭庆贺生日。饭后约晚上10点回家途中，周某看到一行人手拿一个提包，即掏出随身携带的弹簧刀将持包人刺伤把装有数千元钱的包抢走。周某（ c ）。 A．构成抢劫罪B．如被害人重伤则构成犯罪 C．不构成犯罪D．构成犯罪，但应当从轻或减轻处罚11．关于因果关系，下列哪一选项是错误的（d ）？ A．甲将被害人衣服点燃，被害人跳河灭火而溺亡。甲行为与被害人死亡具有因果关系 B．乙在被害人住宅放火，被害人为救婴儿冲入宅内被烧死。乙行为与被害人死亡具有因果关系 C．丙在高速路将被害人推下车，被害人被后面来不及停车的车辆轧死。丙行为与被害人死亡具有因果关系

民法社会化

简论民法的社会化 摘要：民法是调整私人之间关系的法律规范，属于私法范畴。民法最初以个人主义和自由主义为价值取向，尊重人的自由意志。而随着社会经济的发展以及法学思潮的变动，民法本位由权利本位向社会本位过渡，对民法的发展产生了重大影响，从而也就为我国民法典的制定提出了新的要求，既要考虑我国国情，更要适应民法思想的变迁，制定出一部先进的民法典。本文从民法社会化入手，以期通过对民法社会化的认识，为我国民法典制定提出些许建议。 关键词：民法社会化；社会本位；法哲学；民法典 民法作为万法之母，在一国法律结构中有着举足轻重的地位。自从欧洲文艺复兴开始，民法的价值向尊重个人自由和自我实现转变，以维护人的权利为目标。随着时代的发展，在工业革命后尤其是20世纪中后期，民法的价值开始向维护社会利益转变，这一转变对各国立法、司法实践产生了重大影响。对这一现象的研究有利于我们更好的把握民法的精神。 一、民法社会化 （一）民法社会化内涵 所谓“社会化”是指自然人向社会人的转变过程，在这个过程中人将外在的社会规范内化为自己的行为标准。用弗洛伊德的话讲，社会化就是人学习控制自己的冲动。可见，社会化其实就是一个由“自然”向“社会”转变的过程，让人从自然状态进入社会状态。1“民法的社会化”也是一个过程，是一个私法自治原则日益受到限制的过程。从形式上看，是近代民法向现代民法过渡；实质上是民法本位由权利本位向社会本位的转化。 1 https://www.wendangku.net/doc/b212899838.html,/view/79745.htm

1.民法本位的变迁 民法的基本观念，亦即民法的基本目的，或基本作用，或基本任务，学者称之为民法的本位。民法基本观念之演变，因时代不同，可分为三个时期。其初为义务本位时期，自罗马法以致中世纪。其次为权利本位时期，自16世纪开始，经过17、18世纪之孕育，而成熟于19世纪。自20世纪起开始另一时期，称为社会本位时期。2 权利本位，亦称个人本位，指民法中的一切法律关系都是以个人为单位而建立起来的，也就是各种法律关系都建立在个人与个人关系之上。3权利本位是自由法律思想和自由放任经济政策的产物，强调法律之基本任务是为保障权利之内容得以实现。坚持权利本位，让个人从封建关系和神学束缚下解脱出来，成为自由的人，从而推动了经济社会的发展以及个人价值的实现。 随着19世纪中期以后，社会化进程日益加快，社会化大生产日益显著，使得绝对的权利本位法制产生了众多社会问题。为使社会共同生活之增进，法律即强使个人负担特定制义务，限制或剥夺其某种权利，是谓之社会本位之法制。因此，民法思想为之一变，由极端尊重个人自由变为重视社会公共福利，社会开始取代个人，综合开始取代分析，形成了社会本位思想。 2.从近代民法到现代民法 近代民法形成于市民社会，是以权利本位为基本观念，体现个人自由和权利绝对的个人主义法律思想。近代民法立法模式表现在以下几个方面：（1）抽象人格的确立，即对于一切人，不分国籍、年龄、性别、职业，都具有平等的权利能力，强调形式上的公平，从整体上予以保护。（2）构建了以所有权为中心的物权制度，使私的所有制法律制度化，视物权具有对抗一切人的绝对性。（3）强调意思自治，私法上的法律关系之创设纯依私人的自由意思。（4）强调自己责任，自由之行使致他人损害或不利益的情形下，行为人只在有故意或者过失时，始承担民事责任。 现代民法则强调社会本位，在立法模式上表现在四个方面：（1）创造具体人格，强调对弱者的保护，以实现实质上的公平。（2）对私的所有进行限制，禁止权利滥用。（3）对私法自治原则进行限制，特别是契约自由原则，以防止和纠正绝对自由产生的种种弊端。（4）强调社会责任，以救济因公害事故、交通事故等产生的损害。 近代民法发展到现代民法就把个人本位的法逐渐地加以改变，也把权利本位的法逐渐地加以限制。4一方面禁止权利滥用，即在某些情况下不许权利人过分地、不正当地行使权利；另一方面，在某些情况下又强制权利人行使其权利。实 2梁慧星：《民法总论》（第三版），法律出版社，第39页。 3谢怀拭：“从近代民法到现代民法https://www.wendangku.net/doc/b212899838.html,/new2004/shtml/20040518-163625.htm

刑法总论试题2

刑法学试题一、单项选择题(在每小题的四个备选答案中，选出一个正确的答案。每小题1分，共20分) 1. 我国刑法规定，又聋又哑的人或者盲人犯罪( D )。 A．可以从轻处罚 B．可以从轻或者减轻处罚 C．应当减轻或者免除处罚 D．可以从轻、减轻或者免除处罚 2. 客观上不可能完成的某种犯罪，犯罪分子却自认为能够完成而自动停止犯罪的，(D A．应认为是犯罪未遂 B．也应以犯罪未遂论 C．不认为是犯罪中止 D．应认为是犯罪中止 3. 犯罪分子实施的下列行为中，属于重大立功的是（ B ） A. 协助司法机关捕获其他犯罪嫌疑人的 B. 提供重要线索，得以侦破其他重大案件的 C. 阻止他人犯罪活动的 D. 揭发他人犯罪，查证属实的 4. 审判时怀孕的妇女，无论犯了多么严重的罪，最高可以判处(C )。 A．死刑立即执行 B．死刑缓期二年执行C．无期徒刑 D．有期徒刑15年 5. 缓刑的适用对象只限于( D ) A．被判处拘役的犯罪分子 B．被判处管制的犯罪分子 C．被判处3年以下有期徒刑的犯罪分子 D．被判处拘役、3年以下有期徒刑的犯罪分子 6. 在追诉期间内又犯罪的，前罪追诉的期限从犯后罪之日起重新计算。这在刑法理论上称为（ C ） A．时效继续 B．时效中止C．时效中断 D．时效延长 7. 行为人在实施背叛国家罪的过程中，其行为方法或行为结果又触犯了其他危害国家安全罪的，其犯罪形态属于（ C ） A. 想象竞合犯 B. 结合犯 C. 牵连犯 D. 吸收犯 8. 我国刑法规定的附加刑( C ) A．只能附加适用 B．只能独立适用C．可以独立适用 D．不能独立适用 9. 疏忽大意过失致人死亡与意外事件致人死亡相区别的关键是( D ) A．犯罪的主体不同 B．侵犯的客体不同C.行为的方式不同D．对他人死亡的结果能否预见不同 10. 下列表述中符合我国刑法理论及刑法规定的是（D） A. 所有不作为均是过失犯罪 B. 有因果关系就要承担刑事责任 C. 对单位犯罪一律采用双罚制处罚 D. 对想像竞合犯按一重罪处罚 11. 行为人在法律上认识的错误对行为人的刑事责任( A ) A．有影响 B．没有影响C．有的有影响有的无影响 D．一般的影响是从宽处理 12. 我国刑法对被判处管制、拘役和有期徒刑的犯罪分子采取和数罪并罚原则是( A ) A．吸收原则 B．并科原则C．估堆原则 D．限制加重原则 13. 刑法上的因果关系是指( C ) A．行为与结果之间的联系B．犯罪原因与犯罪行为之间的联系 C．危害行为与危害结果之间的联系 D．犯罪行为与犯罪对象之间的联系 14. 下列行为中，属于共同犯罪的是（ C ） A. 甲乙互不相识，共同在一仓库内行窃 B. 甲在境外购毒品，乙在境外购淫秽物品，二人共谋共雇一走私船回国，后被查获。 C. 甲乙共谋共同杀丙，但最终乙因病未去犯罪地，甲一人杀死丙。 D. 甲乙同时基于过失构成犯罪 15. 我国刑法规定，对犯罪集团的首要分子的处罚原则是( C )

法的一般原理部分综合习题

法的一般原理部分综合习题 一、单项选择题 1、马克思主义法学产生于（）。 A、18世纪90年代 B、18世纪末19世纪初 C、19世纪初 D、19世纪40年代 2、马克思主义法学的阶级性与科学性是（）。 A、矛盾 B、辨证统一 C、不一致 D、有时一致 3、法理学与部门法的关系是（）的关系。 A、一般与特殊 B、整体与局部 C、理论与实际 D、论与史 4、研究马克思主义的根本方法是（）。 A、社会调查方法 B、系统论方法 C、辩证唯物主义和历史唯物主义方法 D、历史方法 5、法律调整是一种（）。 A、个别性调整 B、规范性调整 C、习惯 D、具体性调整 6、社会调整的决定因素是（）。 A、自然发展 B、社会革命 C、物质生产方式 D、政治 7、原始社会主要的社会调整手段是（）。 A、长老决定 B、祭祀 C、道德 D、习惯

8、法形成的最终标志是（）。 A、商品的交换 B、国家的形成 C、阶级的出现 D、阶级矛盾不可调和 9、法的实施有（）作保证。 A、习惯力量 B、法律传统 C、社会舆论 D、国家强制力 10、法反映的是（）意志。 A、团体 B、人民 C、统治阶级 D、社会团体 11、法和国家产生的过程是（）。 A、不确定 B、先有法 C、同一历史过程 D、先有国家 12、法的内容集中体现为法的（）。 A、法条 B、技术 C、结构 D、原则 13、法的第三层本质是（）。 A、法体现统治阶级意志是统一和整体的 B、法是被奉为法律的统治阶级的意志 C、法的内容决定于一定物质生活条件 D、法的内容就是确定权利和义务 14、法体现的是统治阶级的（）意志。 A、社会 B、共同 C、集体 D、个别 15、国家意志和法的关系是（）。 A、二者是一致的 B、有强制力保障的国家意志才是法

比较法总论参考书201409

比较法导论 主要参考书： 1.朱景文：《比较法总论》（第二版），人大08 2.沈宗灵：《比较法研究》，北大98 3.刘兆兴主编：《比较法学》，社科文献04 4.黄文艺：《比较法：原理与应用》，高等教育06 5.李其瑞等：《比较法导论》，中国政法大学08 6.[德]茨威格特、克茨：《比较法总论》，法律03 7.[日]大木雅夫：《比较法》.法律99 8.[法]勒内·达维德：《当代主要法律体系》，上海译文84 9.[法]勒内·罗迪埃文：《比较法概论》法律87 参考书补充： 1.埃尔曼：《比较法律文化》，三联90 2.格伦顿等 :《比较法律传统》，法大93 3.伯恩哈德·格罗斯菲尔德：《比较法的力量与弱点》，清华大学02 4.约翰·H·威格摩尔：《世界法系概览》（上下），上海人民04 5.罗斯科·庞德：《普通法的精神》，法律01 6.迈尔文·艾隆·艾森伯格：《普通法的本质》，法律04 7.卡尔·N·卢埃林：《普通法传统》，法大02 8.约翰·亨利·梅里曼：《大陆法系》，法律04 9.艾伦·沃森：《民法法系的演变及形成》，中国法制05 10.董茂云：《比较法律文化：法典法与判例法》，公安大学00 11.高鸿钧 :《伊斯兰法：传统与现代化》，社科文献96 12.米健等: 《澳门法律》，中国友谊96 13.李泽沛主编 :《香港法律概述》，法律87 14.郝守才主编 :《台湾法律概论》，河南大学95 15.何勤华主编 :《英国法律发达史》，法律99 16.何勤华主编 :《德国法律发达史》，法律00 17.杨鸿烈 :《中国法律对东亚诸国之影响》，法大99 18.郑永流 :《法治四章一一英德渊源、国际标准和中国问题》，法大02 19.高鸿钧等：《比较法学读本》，上海交大10

比较法作业对比较法概念的一点看法教学文稿

对“比较法概念”的一点看法 姓名：魏少敏学号：200912206030180036 班级：09级法硕 这学期，本人小心翼翼地拜读了德国两位著名的比较法学者———茨威格特教授和克茨教授合著的《比较法总论》这本书。比较法著作中，《比较法总论》是一部当之无愧的扛鼎之作。自此书问世以来，各国比较法学者无不对这本书推崇之至，称之为“罕见的成功之作”，甚至誉之为“在英语中，是一部没有一本同类著作能达到同类水平的极优秀之作。” 本书分为两大部分，第一部分概说比较法；第二部分讲述世界上的法系，分为六编：罗马法系、德意志法系、英美法系、北欧法系、社会主义法系、其他法系。在比较法的概说部分，作者讲述了比较法的概念、功能、目的、方法、历史，透视出作者对比较法基本理论的纯熟和关切。在对每个法系进行述评的过程中，作者讲述了法系的发展历史、继受与传播、法典、法院和法律职业，读者从中获得的，不仅有知识，更有精辟的见解。同时，作者对每个法系的介绍中，都同时包含着比较的眼光和笔触。 克茨教授在本书中文版的序言中，引用了歌德的话：“不知别国语言者，对自己的语言也便一无所知”。确实，法律也是如此—在当今中国法律愈加走向开放时代，比较法的视野、比较法的知识，也越加彰显其重要性。 面对一字千金的《比较法总论》，做什么样的读书笔记恐怕都不能写尽对这本书的溢美之辞。笔者这篇读书笔记主要结合《比较法总论》谈谈笔者对“比较法概念”的理解。 用比较的方法研究法律已经有相当长的一段历史，但是真正作为学科意义上的比较法还是在19世纪中叶之后出现的，它是随着各国立法的加强以及国际交往的日益频繁出现的。一个新的法律部门出现时候，首先面对的就是如何定义，这需要对其外延和内涵作非常严格的规定。只有明确了对象的概念，才能进一步探讨其研究方法论的问题。对于比较法而言，比较法的概念显得尤为重要，因为这不仅仅是区分比较法与其他法律学科的最基本手段，而且它更是比较法中所有问题中的原点性、基石性问题。对于一个比较法学者来说，对比较法是什么的回答，将直接影响其比较法研究的思路、重心以及学术追求，直接影响其对比较法其他各种理论问题的思考和解答。每一种比较法概念在指明比较法是什么的同时，也区分了比较法不是什么，实质上也就划定了比较法的研究范围。 曾经出现的比较法的概念主要有：（1）比较法是一种纯粹的法律比较方法。这是英美学者卡顿、格特里奇等持有的观点。他们认为比较法仅仅是一种研究法律的方法或者技术，比较法本身并不能构成一门独立的学科。（2）比较法是一门寻求世界法或者人类共同法的学科。这是一些主张世界法律统一的比较法学者如法国的萨莱依、朗贝尔等人提出的观点。朗贝尔提出，比较法包含两个学科，一是比较历史，追求的是一种纯科学的目的，其使命是通过对各种法律现象之间的关系进行比较，揭示社会生活所遵循的自然法则。第二个是比较立法，他追求一种实际的目的，其作用是通过对各种法律制度的比较，发现他们的概念和值得的共同基础，创立适用于相同文明社会的共同法。（3）比较法是一门对各种法律体系进行比较的学科。这是当今中外大部分比较法学家所持的观点。主要代表人物有本书的作者茨威格特、克茨，美国的奥萨亏，日本的五十岚清等。他们认为，比较法是一门对不同法律体系（法律秩序、法系、法律传统）进行比较的学科。（4）比较法是一门研究不同法律体系的关系的学科。这是美国比较法学家沃森的观点。他还进一步提出，比较法研究的关系有三种，第一种是历史关系；第二种是法律体系；第三个所有法律关系早期经历过相同或相似的发展阶段。（5）比较法是一门研究各种法律体系的规律的科学。这是一些具有理论关怀的比较法学者的观点，代表人物由莱茵斯坦、萨科。他们认为，比较法不是进行纯粹的法律比较，而是要研究世界各种法律体系的普遍规律，提供法的一般知识或理论。

刑法总论试题和答案

课程刑法总论专业法学年级2013 级本试卷共 8 页，满分 100 分；考试时间： 180 分钟；考试方式：闭卷 10小题，每小题 2 分，共 20 分） 在每小题列出的四个备选项中只有一个是最符合题目要求的，请将其代码填写在括号内。错选、多选或未选均无分。 1．以下正确的是（ c ）： A．不明知所犯罪客观要件内容就不构成故意犯罪 B．错把乙当甲杀害是犯罪对象认识错误 C．错将100克面粉当毒品海洛因贩卖属于对象不能犯未遂 D．非法拘禁他人两天后出于良心发现自动中止放出被害人构成犯罪中止 2．甲乙丙三人共同去盗窃。甲负责望风，乙入室行窃，丙负责接应转运赃物，甲、乙、丙三人的共同犯罪属于（ B ）。 A．简单的共同犯罪 B．复杂的共同犯罪 C．必要的共同犯罪 D．有组织的共同犯罪3．根据我国刑法的规定，以下（ D ）情况成立共同犯罪。 A．一方为故意而另一方为过失 B．缺乏共同意思联络和共同行为的的同时犯 C．共同过失行为 D．事前通谋的事后窝藏、包庇行为4．甲遭乙追杀，情急之下夺过丙的摩托车骑上就跑，丙被摔骨折。乙开车继续追杀，甲为逃命飞身跳下疾驶的摩托车奔入树林，丙一万元的摩托车被毁。关于甲行为的说法，下列哪一选项是正确的？（ B ）A．属于正当防卫B．属于紧急避险 C．构成抢夺罪D．构成故意伤害罪、故意毁坏财物罪5．甲出于盗窃枪支的故意，窃得一军人的手枪一支，随后藏于家中。甲的行为属于（ B ）。 A．结合犯 B．牵连犯 C．连续犯 D．想象竞合犯 6．审判的时候怀孕的妇女依法不适用死刑。对这一规定的理解，下列

哪一选项是错误的（ C ） A．刑事拘留关押期间人工流产的，属于审判的时候怀孕的妇女 B．刑事拘留关押期间自然流产的，属于审判的时候怀孕的妇女 C．不适用死刑，是指不适用死刑立即执行但可适用死缓 D．不适用死刑，既包括不适用死刑立即执行，也包括不适用死缓 7．关于数罪并罚，下列哪一选项是错误的（ D ） A．甲在刑罚执行完毕以前发现漏罪的，应当按照"先并后减"的原则实行数罪并罚 B．乙在刑罚执行完毕以前再犯新罪的，应当按照"先减后并"的原则实行数罪并罚 C．丙在刑罚执行完毕以前再犯新罪，同时又发现漏罪的，应当先将漏罪与原判决的罪实行"先并后减"；再对新罪与前一并罚后尚未执行完毕的刑期实行"先减后并" D．"先减后并"在一般情况下使犯罪人受到的实际处罚比"先并后减"轻 8．关于累犯，下列哪一判断是正确的（ B ） A．甲因抢劫罪被判处有期徒刑十年，并被附加剥夺政治权利三年。甲在附加刑执行完毕之日起五年之内又犯罪。甲成立累犯 B．甲犯抢夺罪于2005年3月假释出狱，考验期为剩余的二年刑期。甲从假释考验期满之日起五年内再故意犯重罪。甲成立累犯 C．甲犯危害国家安全罪五年徒刑期满，期满六年后又犯故意杀人罪。甲成立累犯 D．对累犯可以从重处罚 9．甲女因抢劫杀人被逮捕，羁押期间不慎摔伤流产。一月后，甲被提起公诉。对甲的处理，下列哪一选项是正确的（ A ） A．应当视为“审判时怀孕的妇女”，不适用死刑 B．应当视为“审判时怀孕的妇女”，可适用死刑缓期二年执行 C．不应当视为“审判时怀孕的妇女”，因甲并非被强制流产 D．不应当视为“审判时怀孕的妇女”，因甲并非在审判时摔伤流产 10．关于减刑，下列哪一选项是正确的（ C ） A．减刑只适用于被判处拘役、有期徒刑、无期徒刑和死缓的犯罪分子 B．对一名服刑犯人的减刑不得超过三次，否则有损原判决的权威性 C．被判处无期徒刑的罪犯减刑后，实际执行时间可能超过十五年 D．判处管制、拘役、有期徒刑，不能少于原判刑期的二分之一，但判前先行关押时间不算在内 二、多项选择题（本大题共 10小题，每小题 2 分，共10 分） 在每小题列出的五个备选项中至少有两个是符合题目要求的，请将其代码填写 悉乙家的丙为自己能盗窃成功标别墅图。甲入室后未使用丙提供的图纸就找到乙

《比较法》总论读书笔记

读书笔记 李慎之 《比较法总论》是外国学者茨威格特及其高足和合作者克次二人合著，旨在通过比较法这一思维活动来为广大的法学研究者提供一种更为广阔的法学研究视野。比较法是指一方面以法律为研究对象，另一方面以比较为其内容的法律研究。法学家们努力地争取从本土狭窄的圈子中解脱出来，所以他们不再满足于只是解释本国的法律，那样很可能因为立法者的一纸命令而使得他们辛苦研究的成果化为泡影。此时，通过比较法而使得法学成为一门普通科学越发显得重要。 一.只有超越本国现实法律规范之上的研究才能称之为科学。 运用通常的手法只能解释现行法律是否具有科学性。而不能发掘出法学本身的规律性所在。比较法通过揭示各个法律原则的社会条件，对不同国家的法律秩序以及它们通常所使用的思想方法相互比较。进而对整个法学的研究起到提纲掣领的作用。一切的认识、知识均可溯源于比较，所以比较法对于法学来说是必须的，也是有益的。 二.只有在探讨作为比较研究对象的问题的过程中进行的特殊的比较考察时，才能称之为比较法。 比较法必然的会以外国法律作为探讨对象，此时要分清比较法的本质，单纯的对外国法进行研究并不是比较法研究。因此，比较法必须同那些特别注意或者附带注意外国法律秩序的其他法学部门加以更加细致的区别。经验表明，比较法最好是这样进行：作者首先在各国报告中说明外国法的主要资料，然后用这些资料作为研究的真正核心继续进行深入的比较，最后作为此种比较的结果，进行批判性的

法律政策的考察或者得出关于本国法律的解释的结论。 三.博采众家之长才是法学未来的方向，将目光局限于一域则是固步自封。 比较法是为了法学研究者提供一个平台，就好像天文学家无法凭借肉眼看到亿万光年以外的景象，要借助天文望远镜一样，法学研究者借助于比较法，可以更为清晰地了解法律规则的本质并且通过对照发现本土法律秩序的不足，从而取长补短。不能因为一种方法是国外先行采用而因此弃之不用，那样法学研究就等于为自己套上了枷锁，无法挣脱。 《比较法总论》第一编为罗马法系。罗马，这个强大且辉煌的文明同时也留下了让人赞叹不已的法律。罗马消亡之后其法律在多年之后为后世所继承。其中以德国及法国为首。法国人制定了《法国民法典》，其以精美的语言和进步的内容著称于世，以维护资产阶级的利益为根本原则，法国当时建立了统一的政权，为制定一部统一的法典奠定了基础。德国在中世纪之后开始走向分裂，而不是如法国一样成为一个中央集权的王朝，由此带来的结果是德国大量的继受罗马法，而不是像法国那样将本国的习惯法与之结合。 与之相对的则是起源于英国的普通法系，其最大的特点就是其法律规则并未物化为成文法典，英国在实行殖民统治的同时，其本身的法律制度也随之传到了殖民地，美国在受其影响的同时发展出了具有本国特色的法律，所以普通法系又称为英美法系。 罗马法系与英美法系的区别主要在于：英国普通法一直是按照从

比较法总论作业答案

《比较法总论》作业题答案 1、比较法研究包括哪些层次？它们的关系如何？ (答案见《比较法总论》教材第3-9页) 第一个层次叙述得比较法，即外国法研究；第二个层次评价的比较法，即研究不同法律制度异同及其发展趋势，第三个层次是沿革的比较法，即研究不同法律制度历史的和现实的关系。 它们之间的关系：第一个层次叙述的比较法是比较法研究的基础，第二个层次评价的比较法是建立在叙述的比较法的基础之上研究。第三个层次沿革的比较法是建立在叙述的比较法和评价的比较法之上，以在历史上和现实中不同法律制度在法律移植和借鉴中所形成的实际关系为研究对象，是比较法研究的最高层次。 2、试述比较法的方法论。 （1）叙述的比较法的方法论见《比较法总论》教材第10-14页。 （2）评价的比较法的方法论见《比较法总论》教材第15-25页。 （3）沿革的比较法的方法论见《比较法总论》教材第26-29页。 参考答案：（一）叙述的比较法的方法论 1.基本原则，按照外国法的原样认识外国法。研究外国法要求人们语言交流畅，对该国法有某种基本知识，特别是他们的法律渊源、基本法律概念、法律用语，但是，尽管有这些基本常识，研究外国法仍然会遇到很多陷阱。 2.信息源的可用性和可信性 外国法律信息来源有两个：第一手资料，即外国制定法、司法报告、判例。他们是直接的法律渊源，具有最高的可用性和可行性。第二手资料，即外国法的教科书参考书、杂志上的文章。这些第二手资料比较全面、详细地介绍了外国法的情况。对于初次接触外国法的研究者来说往往是起点，而第一手资料是在了解了第二手资料的基础上才可能进行深入地研究。 3.必须把外国法作为一个整体来研究 外国法的分类可能不同于本国法的分类，即使存在同样的分类，在不同国家也有不同的分类方式，相应的法律规则在不同的法律体系中可能属于不同的法律部门。 4、翻译问题 对外国法的翻译一般都采取直译方式。法律用语与日常用语有联系，但也不能等同。在研究外国法时，人们应该用特殊的法律用语的双语词典和特殊的法律词典，而不应只用一般的双语词典。 5、过时的法和活法 在研究外国法时，重要的是决定外国哪些行为规则具有法律规则的地位。例如在研究共产党政策在社会生活中的地位，共产党政策往往相当大程度上执行着法的功能。 另外一个问题是某些正式的法律渊源过时的问题，他们不再是那个国家起作用的法律体系的一部分。 6、法律规则的社会背景和目的。

刑法总论习题集及答案

司法考试刑法试题及答案：刑法导论 2008 年08 月21 日10:46 I ?关于刑法的体系，下列哪些说法正确?（） A ?指刑法的组成和结构B.刑法体系有广义和狭义之分C.狭义刑法体系仅指“刑法典”的体系 D.广 义刑法体系包括①“刑法典”；②单行特别刑法；③附属刑法 2?关于刑法典正确说法是：（） A ?刑法典分为总则、分则、附则3编B.刑法分则主要是根据犯罪的同类客体分为10章 C ?在1997年修订刑法之后，只颁行过一个单行刑事法，此后对刑法修订全部采取“修正案”形式D.目前已有6个修正案（截止于2007年12月底） 3?罪刑法定原则在大陆法系国家的含义是：（） A ?刑法应以制定法为依据成文法，排斥习惯法B.刑法不得类推解释或类推适用 C ?刑法不得溯及既往 D ?刑法不得规定过分的、残酷的、不确定的刑罚 4 ?关于罪刑法定原则正确说法是：（） A ?罪刑法定原则是刑事司法的原则不是立法原则 B.犯 罪与刑罚只能由法律规定，因此排除犯罪性事由只能由刑法明文规定 C.罪刑法定原则的基本价值理念是 保障公民权利与自由 D ?不违反行政法、民商法的行为当然也不违反刑法 5?关于罪刑相适应原则下列哪些说法是正确的?（） A?刑罚的轻重与罪行和刑事责任相适应 B ?罪行指客观行为及其侵害性C.刑事责任指行为人主观意 识的罪过性和人身危险性 D ?罪刑相适应仅仅是指刑罚的轻重与罪行轻重相适应 6?下列哪种情形体现出罪刑相适应原则?（） A .对累犯从重处罚 B .对自首、立功的从宽处罚 C .对中止犯处罚宽大于未遂犯、预备犯 D.对不满 18岁的人犯罪，应当从轻或者减轻处罚 7?下列哪些情况属于在我国领域内犯罪？（） A .行为地在我国，结果地不在我国 B .行为地不在我国，结果地在我国 C .行为地和结果地都在我国 D .行为地和结果地都不在我国 & （犯罪地确认、属地原则适用）一艘悬挂我国国旗的客轮停泊在英国某港口时，在轮船 上的一美国乘客甲某遭到在岸上的英国公民乙某枪击身亡。下列哪种说法是正确的？（） A ?对乙某根据属地原则，适用我国刑法 B.对乙某根据保护原则，适用我国刑法 C ?对乙莱根据普遍管辖原则，适用我国刑法D?对乙某谋杀案我国没有管辖权 9.（普遍管辖原则）张某系美国公民，因为多次组织从哥伦比亚向美国贩卖毒品，被美国有关当局通缉。张某于2000年5月到中国旅游。美国方面通过国际刑警组织通报中国警方，请求中国警方将张某逮捕。 经查张某从未向中国贩卖过毒品，也未在中国贩卖过毒品。我国依法可以对张某采取下列措施：（ ） A ?对张某实行逮捕 B ?立即驱逐岀境C.由我国司法机关审判 D ?应美国请求实行引渡10?甲某身绑炸药混上我国某民航班机。在飞机起飞后，甲某露出身上的炸药，手持火柴，胁迫机组人员 将飞机开往韩国。机组人员与甲某周旋，称需要加油，在国内某机场紧急迫降后将甲某制服。甲某的行为： （）A ?构成劫持航空器罪（既遂）B.构成劫持航空器罪（未遂）C ?构成爆炸罪（既遂）D.属于国际 犯罪 II ?下列哪种情形可适用属地原则确立我国刑法对案件的效力?（） A ?甲某劫持一架美国航空公司的飞机在我国南京市机场迫降 B.甲为杀害乙，从日本邮寄投放了毒药的糕点给住在南京市的乙，乙收到后发现糕点霉变未吃。 C?属于俄罗斯的一列国际列车行驶在我国领域内时，外国人甲盗窃外国人乙的数额较大财物。 D?甲潜入泰国驻华使馆盗窃了数额较大的财物。 12?中国公民甲在日本盗窃了美国公民乙价值2000元人民币的财物。对于此案的甲：（）A?日本国可以属地原则为依据适用日本刑法审判B?中国可以属人原则为依据适用中国刑法审判 c ?依据中国刑法必须追究乙的刑事责任D?依据中国刑法不应当适用中国刑法追究乙的刑事责任13?我国船舶“长城”号停靠在巴西港口时，中国籍船员甲乙二人打架斗殴，甲致乙死亡。 巴西法院判处甲某故意伤害罪，处4年有期徒刑。甲某假释回国后：（） A ?我国法院依法有权对：甲某该项罪行再次审判 B ?我国法院对甲某可以免除或减轻处罚 c ?我国法院不能对甲莱该项罪行再次审判，因为这违反“一事不两罚”的原则 D。我国法院对甲某再次审判时，不需考虑甲某在外国已经受到处罚的事实 14.下列哪种说法正确?（） A ?在中国领域内犯罪的（城内犯罪或国内犯）应适用属地原则（即根据犯罪发生在中国）确立中国刑法对该罪行的效力，但法有特别规定的除外 B. 对于一起刑事案件根据属地原则和普遍管辖原则均可以确立我国刑法效力时，适用属地原则 C. 对于一起刑事案件根据属人原则和普遍管辖原则均可以确立我国刑法效力时，适用属人原则

刑法总论习题集及答案

刑法学总论试题(一) 一、单项选择题（每小题1分，共10分） 1、全国人大常委会法制委员会就刑法修改所作的说明，属于（ A ）。 A、立法解释 B、司法解释 C、学理解释 D、论理解释 2、我国刑法关于溯及力的规定，是采取（ D ）。 A、从新原则 B、从旧原则 C、从新兼从轻原则 D、从旧兼从轻原则 3、孙某1985年5月生，1998年6月盗窃他人财物价值2380余元；1999年8月抢劫他人手机一部和现金1200余元；2001年10月实施绑架行为时，被抓获。孙某应对（ B ）负刑事责任。 A、盗窃、抢劫和绑架行为 B、抢劫和绑架行为 C、盗窃和绑架行为 D、绑架行为 4、以法定的犯罪行为的完成作为既遂标志的犯罪，刑法理论上对其称之为（ B ）。 A、结果犯 B、行为犯 C、危险犯 D、举动犯 5、刘某意图杀死范某。一天，持刀潜伏在范某院落的大门外，等候范某的出现，后因久等未果，又惧怕法律，遂打消杀人恶念，持刀返家。对刘某的行为应定为（ B ）。 A、犯罪预备 B、预备阶段上的犯罪中止 C、犯罪未遂 D、实行阶段上的犯罪中止 6、在我国刑罚体系中，属于限制人身自由的刑罚有（ A ）。 A、管制 B、拘役 C、有期徒刑 D、无期徒刑 7、（ A ）不满18周岁的人，不适用死刑。 A、犯罪的时候 B、侦查的时候 C、起诉的时候 D、审判的时候 8、某甲因犯故意伤害罪，被判处有期徒刑10年，执行4年时，因犯脱逃罪，应当判处有期徒刑5年，那末，人民法院对其应在（ D ）决定执行的刑罚。（新罪：先减后并） A、10年以上15年以下 B、5年以上15年以下 C、5年以上11年以下 D、6年以上11年以下 9、下列情节中，属于量刑酌定情节的有（D ）。 A、累犯 B、未成年人犯罪 C、立功 D、犯罪动机 10、防卫过当是指（ C ）。 A、超过必要限度造成不应有的危害的 B、明显超过必要限度并造成一般损害的 C、明显超过必要限度并造成重大损害的 D、明显超过必要限度的 二、多项选择题（在下列四个选择项中，有2——4个选项是正确的，请将正确的选项选出后，填在题后的括号内。每小题1、5分，共15分）。 1、“在中华人民共和国领域内犯罪，”是指（ABCD ）。 A.犯罪的行为和结果都发生在我国领域内 B、犯罪的行为发生在我国领域内，而犯罪结果却发生在我国领域外 C、犯罪行为发生在我国领域外，而犯罪结果却发生在我国领域内 D、犯罪行为和结果都发生在我国船舶内 2、犯罪构成客观方面的选择要件有：（BCD）。 Ａ、危害行为Ｂ、犯罪的时间Ｃ、犯罪地点Ｄ、犯罪方法 ３、刑法中的危害行为概括起来，表现为以下形式：（CD）。 Ａ、故意形式Ｂ、过失形式Ｃ、作为形式Ｄ、不作为形式 ４、不作为形式犯罪的义务来源有：（ACD）。 Ａ、法定的义务 Ｂ、道义上的义务