论LNG买卖合同中“照付不议”条款的新变化和应对措施

第三届中国LNG论坛论文编号：1210303论LNG买卖合同中“照付不议”条款的新变化和应对措施

杨光远

中国石化青岛液化天然气有限责任公司，青岛，266400

摘要：“照付不议”（take or pay）条款是长周期买卖合同中的一种特殊条款，尤其适用于能源类、大宗买卖合同中。该条款最早发源于美国[1]，其法律上有着自身丰富的法律内涵，作为国际能源销售的通行惯例，对平衡买卖双方的合同权利义务至关重要。而在现实的市场操作中，“照付不议”条款在很大程度上能够降低买方和卖方在不同层面的交易风险，促进交易稳定和商业合作。最近几十年，我国企业在跨国LNG采购中开始逐渐适用“照付不议”条款，然而随着LNG供求关系的不断变化和国际LNG市场的逐步完善与成熟，“照付不议”条款也逐步在条款期限、灵活程度、市场细分等方面呈现出了一些新的变化。作为LNG合同的买受方，我国企业需要基于这些新的变化提出一定的应对措施，从而更好地消除合同的消极影响，放大积极影响。

关键词：LNG照付不议新变化应对措施

1LNG“照付不议”合同概述

1.1概念和本质

在LNG（liquefied natural gas，即液化天然气）国际贸易中，最为熟悉和常用的是“照付不议”合同。它的名称取自英文“Take or Pay”，虽名为“照付不议”，实则包含有“照付不议”和“照供不误”两重含义，意为这是一个买方和卖方之间的合同，即使卖方没有提供产品或服务，买方仍然支付一定数量的款项（英文释义为：Agreement between a buyer and a seller in which the bu yer will still pay some amount even if the product or service is not provided）。由此可见照付不议合同的本质是约束买方必须按照合同约定的内容，持续不断地从卖方购买产品，除遇不可抗力，否则只要卖方能够持续不断地供应该产品，即使是供应的产品在数量上少于合同的约定，也要按原合同内容支付货款，而少提取的量可以留待来年接收。[2]另一方面也要求卖方按照合同约定的产品数量和质量，不间断地“照供不误”给买方，否则也将承担违约责任。因此“照付不议”合同同时为买方和卖方提供了供货保障和货款安全，从这一角度上看，我们可以称之为“双赢”的合同。

“照付不议”合同最早由美国“壳牌”石油公司在能源销售的对外市场中运用。其中最能体现“照付不议”特征的合同条款称之为“照付不议”条款。照付不议的必备条款包括标的、渐增期、日合同量、最大日合同量、照付不议量与k值、质量、计量、调峰、补提气量和超提气量、合同气量转让等[3]。

1.2性质和特点

照付不议合同的特点主要体现在合同中专门规定的照付不议条款。具体讲，主要有以下特点：1.2.1长期性

照付不议合同期限较长，通常在20年以上。就液化天然气买卖合同而言，初期的开采项目投资大、风险高，因此合同期限与项目的融资期限相同，以便卖方回收成本，支付费用并偿付贷款。同

时买方也需要有充足的时间和资金应对接受、运输和分销等方面的风险和问题，还必须保证天然气供应的稳定性、持续性和安全性，因此长期的照付不议合同一直是液化天然气贸易的首选。[2]

1.2.2买方付款义务的绝对性

在照付不议合同条款下，买方的支付义务是绝对的。只要卖方“照供不误”，买方必须“照付不议”，即便没有提取任何产品。通常对买方的照付不误量和净照付不误量都有明确的规定。此外在价格上也参照市场价格设有最低限价，以保障卖方收益，同时也保证买方在气量接收上的稳定性[4]。1.2.3卖方与买方义务的不对等性

“照付不议”是大额能源供应的国际惯例和规则，目的是为确保卖方的气源销售，降低卖方的大规模开采、运输气源的市场风险，因此将天然气的开发公司、管输与销售公司和用户捆绑在一起，共同克服生产、输配和使用中的风险和问题。因此虽然看似公平与双赢，但实际上由于所购产品的特殊属性和买卖双方市场地位的不对等，使得这一合同呈现出有利于供货方的特征。然而根据我国合同法的基本要求，合同应当遵循公平、自愿、平等、诚信的原则，因而液化天然气的照付不议合同也应当体现双方当事人的平等性和权利义务的对等性，尤其是当产品供货紧张或价格上涨时，卖方应保证持续不断地供应，以保证买方的生产和销售需求，在没有适当地履行合同的情况下应当承担违约责任，否则对于买方将显失公平。

1.2.4信用保障的安全性

照会不议合同的关键条款是买方的绝对付款义务，在国际液化天然气项目运作中，项目公司往往把合同价款转让给项目贷款人作为对项目贷款的担保。而买方对买卖合同中照付不议的付款信用，在最终用户与运输方和卖方之间分别签订的输送和买卖合同中得到体现，因此卖方若想获得资金安全与信用保障，一般会向最终用户为买方的长期稳定接收货物而索取信用保证。

2LNG“照付不议”合同的应用

在液化天然气LNG的购销合同采用照付不议条款，不仅基于以上原因，更是由液化天然气自身的生产、运输、销售和使用规律决定的。我国液化天然气的开发和使用正处于上升时期，液化天然气自身的物理和化学性质决定了其自然垄断的特征，供、输、用三方处于各自对等又相互独立的地位，为了将降低生产、运输和使用各环节中的风险，并实现风险自上而下的无缝传递，需要通过照付不议合同，将三方捆绑起来，共同保障供气安全、协调供气问题。

国家计委在2000年9月发布的1958号文件《关于印发开展西气东输工程可行性研究工作若干意见的通知》中，明确要求结合我国天然气利用的实际情况，首先在西气东输项目上采用并全面推广照付不议合同模式。时隔三年，在2003年10月15日中国石油西气东输管道公司与郑州燃气公司签订国内第一份“照付不议”销售合同，从而开辟了国内天然气市场使用“照付不议”合同的先河，也宣告了国内天然气买卖规则正式向国际惯例靠拢[3]。

此后“照付不议”条款在我国天然气市场中得到普遍应用，在LNG项目中签订“照付不议”合同也不乏实例，然而就目前的现实情况而言，由于缺乏制度上的支持而出现了诸多问题，分析如下：一是LNG“照付不议”合同的双赢局面需要政策制度上的关切和保障。“照付不议”合同的关键内容是买卖方的持续供给和按数接收，这不仅需要液化天然气产业链上合同各方的相互信任和配合，更需要政策在液化天然气定价方面的指导，建立一套基于市场价格的液化天然气的定价机制。

二是LNG“照付不议”合同的稳定实施需要对液化天然气的市场需求进行准确评估和有效预计。液化天然气作为一项新型能源和新兴产业，国内市场潜力巨大，贸易数量不断上升。未来液化天然气的需要量会直接影响合同的长期稳定关系。因此我们应当准确估算液化天然气的预期需求量，避免美国在上世纪80年代因过高估计而导致整个行业危机的悲剧再次上演。

三是LNG“照付不议”合同的持续履行有赖于最终用户的信用保障体系的建立与完善。合同中最终用户的财务能力和信用级别直接影响着买方对“照付不议”义务的履行，也将直接影响卖方对

“照供不误”承诺的践行，因此从供气方、运输方、最终用户方乃至整个合同的持续进行都将受到履行不能的威胁，也会影响LNG产业的顺利发展。由此可见，最终用户的信用保障制度在LNG项目中的起到了奠基石的作用。参照国际经验，国内应当加快建立健全天然气用户的信用保障制度[5]。

3LNG“照付不议”合同的新发展

经过几十年的发展，国际LNG贸易模式已经形成一个更加灵活更加开放的交易体系。据Wood Mackenzie的统计数据，2010年全球LNG总供给量(约3.8亿吨/年)将超过总需求量(约2.4亿吨/年)约一倍。LNG市场的供大于求现象直接影响LNG国际贸易方式的改变，“照付不议”合同这一卖方的王牌失去了原有的独占地位。近年来，液化天然气的国际贸易涌现出多种新兴的贸易方式，主要表现在：

3.1市场关联日益凸显

目前亚太地区、欧洲和北美地区的LNG交易关联正在逐步加深。欧美市场已经形成了完全市场化的定价机制，亚太地区市场也从单一的与原油价格挂钩发展成为与当地主要竞争能源（电力或煤炭）价格挂钩。随着LNG贸易关联的不断加深，国际统一LNG市场化定价机制已经开始形成，LNG 的贸易商采用纽交所的现货和期货价格作为制定价格的重要指数，不久之后，LNG“照付不议”合同的定价公式将完全由市场来改写，而且随着开采商“剩余气”的增加，国际LNG市场已经出现了按单船购买的临时交易，其价格比固定合同的要便宜许多。

3.2周期条款更加灵活

多数LNG购买方开始将中短期合同与长期合同相结合，以长期合同固定基本需求的供给，以中短期合同适应额外需求或临时需求，合同期限由20至25年普遍降到7年以下，有些甚至只有1～2年。贸易方式灵活多变，更有利于买方。此外在长期合同中还设定3到5年的周期，重新审查合同定价，照付不议的提货量由过去的90%降到60%-70%；因季节不同调节提货量；以及约定提货浮动比例增加至30%以上等等[5]。

3.3FOB贸易逐渐增多

传统的CIF到岸价格方式、Ex2ship离船方式被逐步替代。由于船只造价比以往降低了50%以上、运费下降，运输风险也随着船舶技术的提高而降低，LNG购买方更倾向于采用FOB离岸价格的贸易模式以节省成本，并增加对运输船舶的控制力。目前在LNG租船市场上，随着运输灵活性的增加，一年以下的租船合约稳步增加，虽然租船市场供不应求，但LNG采购商的自建运输船舶的比例也在上升，目前国内正在建设中的LNG船舶中至少有一半都没有明确的项目用途[4]。

3.4利润分配结构调整

传统的LNG合同往往事先约定销售地点，买方无权跨区再次销售，这样一来可以保证卖方在地区间高额的差异利润。由于这一约定严重阻碍竞争，在欧盟地区已视为违法，联系销售或独占销售的条款会给LNG卖方招致诉讼。在受立法保护LNG买方无需上游供应商同意，开始有权自行改变LNG

的销售地点或者转卖给合同第三方。例如中国石化在新拟定的LNG“照付不议”合同中采用了这一条款，以往多为上游投资下游，目前下游也开始参与上游投资，参与天然气的开采、液化工程项目，随后继续参与运输、气化、管道和分销等一系列营销过程，利润共享、风险同担，LNG产业一体化趋势明显呈现。

3.5不可抗力不能免责

在不可抗力方面，过去上游开采商不能供货可以作为“不可抗力”成为LNG采购商不能向下游供货的免责事由，目前已不能被接受。在LNG合同中，“不可抗力”的范围比普通意义上的内容广泛得多。但在日趋成熟的液化天然气市场上，“不可抗力”已经不能成为供货商违背“照供不误”义务的免责事由。而在亚洲地区，LNG的下游供应商仍然能够利用“不可抗力”条款得到比买方多一些的抗辩事由[5]。

4针对新形势的应对措施

LNG“照付不议”合同在美国等西方国家实行较早，也发展较成熟。随着中国LNG市场的引入，不仅在中国本土遇到了新问题，在国际市场上的应用也呈现出新趋势，如何思考和解决这些问题，如何看待和应对这些趋势，是我们当前不得不完成的重要任务。

4.1战略政策

构建国家天然气产业发展总框架，编制LNG引进总规划，建设LNG全国联网总管道，调配天然气备用资源，提高天然气供应的稳定性。建立以市场供需为导向的定价机制，充分反应供需变化和市场动向，并且考虑环境保护目标和社会公益，实施严格的环保标准，有利于天然气作为清洁能源相对于传统能源的优势，应当把天然气产业并入风能、水能、太阳能等可再生能源一体规划和发展。

4.2行政手段

结合国际经验和我国实际情况，在我国LNG产业发展初期，利用行政补贴等方式推动LNG市场的发展有一定的必要性，例如上海市浦东新区曾利用补贴推进人工燃气管网的改造。然而补贴无法作为促进LNG发展的长效措施，还需要在财政措施、税收手段和贷款优惠上把行政促进行为固定化，长期化，市场化。其中包括对其他污染能源征收重税，优先贴补天然气的管道建设和使用，对LNG 基础项目提供优惠贷款政策等等[5]。

4.3法律制度

在产业发展初期，建立确保最终用户签订“照付不议”合同的信用保障制度，允许供应商获取区域经营垄断权，随着产业市场的成熟，为保护最终消费者不再承担高昂的垄断价格，应当借鉴国外立法禁止供应商的独占销售，防止LNG市场中的垄断行为，开放垄断市场，引入自由竞争。

4.4贸易谈判

深入研究国际天然气供需情况，掌握时机，把握形势，倚仗有利的谈判条件，提出合理的定价公式，限制LNG供应商利用“不可抗力”规避责任的权利。针对项目特点，运用长期与中、短期合同的不同组合，优化项目组合，发挥市场竞争优势，增加项目利润[4]。

5总结

综上所述，国际LNG“照付不议”合同在经历了它的“辉煌时期”之后，目前正发生着显著的变化。随着国际市场LNG产量的不断提高，以及其在能源结构中重要性的不断显著，在传统的“照付不议”合同中的买卖双方的地位已经比从前不断发生着变化，包括期间、运送、不可抗力等各项条款已经开始向更灵活更公平的方向变更。我国LNG产业正处于发展阶段，能源供应相对紧张，尽管如此，面对国际市场的大趋势，我国的LNG“照付不议”合同应当打破旧的合同模式，充分考虑市场因素，顺应国际形势，在合同中尽量争取有利于我方的合同条款，推动LNG产业的顺利发展。

参考文献

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[8]邵士君.国际LNG合同条款新变化[J].天然气,2004,12(12):30～31

杨光远、助理经济师、法律实务、中国石化青岛液化天然气有限责任公司、山东胶南市珠海东路387号海西大酒店1号楼1109室、266400、186********、93829287@https://www.wendangku.net/doc/c410389259.html,