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寻找劳动法上的_人_以社会法为视角

【名家特稿】

寻找劳动法上的“人”

———以社会法为视角

郑少华

(华东政法学院上海财经大学法学院,上海200042)

摘要:以社会法原理为视角,以劳动法上的“人”为主线,描述劳动者的变迁:从抽象人格走向具体人格;从原

子化的个人走向团体的人;从雇员到股东;从劳动力所有者到资本所有者;从市民到公民;从“单面人”到健全的“社会人”,以此来诠释劳动法律制度的变迁。旨在建立一个开放性的劳动者权益保护体系。

关键词:人的模式;劳动者;劳动法;社会法

中图分类号:DF47

文献标识码:A文章编号:1002-3240(2007)01-0005-04①董保华教授以总论篇、主体篇、合同篇、基准篇、保障篇、执法篇来构筑其劳动法体系。参见董保华编著:从《劳工神圣的卫士———劳动法》,上海人民出版社1997年版。②董保华教授以个别契约、团体契约、社会基准的三元调整模式来描述劳动法的调整模式。参见董保华:《劳动法原理》,上海社会科学院出版社,1998年版,第108-154页。③俞江先生认真考察了中国近代民法“人格”的变迁,得出“人格”的内容完整反映为两个方面,一是资格;一是身份。笔者从此说,参见俞江:《近代中国民法学中的私权理论》,北京大学出版社2003年版,第157页。④在现代社会中,以离婚析产为例来说,多数国家立法倾向在经济补偿上照顾女性。

收稿日期:2007-01-10

基金项目:国家社会基金项目———《和谐社会与理性制度选择———一种社会法的视角分析》(批准号05CFX001)作者简介:郑少华(1969—),福建浦城人,华东政法学院循环经济法研究中心主任,上海财经大学法学院教授、经济法专业

博士生导师,主要从事经济法、环境法与社会法研究。

社会科学家

SOCIALSCIENTIST

2007年1月(第1期,总第123期)

Jan.,2007

(No.1,GeneralNo.123)

按照劳动法学者的标准叙述,劳动法上的“人”主

要显现在劳动法主体的论述中,而归隐于合同、基准、保障、执法等各项制度中。①

这种叙述方式,虽有利于按劳动法规范的不同性质来理解劳动法各项制度。

但是劳动法上的“人”却在程度上被遮蔽了。笔者的兴趣在于通过另一种叙述方式———寻找劳动法上的“人”,构建劳动法上人的模式,以此来注释劳动法主要制度之变迁。

一、从抽象人格走向具体人格:劳动

者法人格的凸现

人格,系指资格与身份。③

在自由主义法学眼里,

人格指向的是资格,即为权利能力,而权利能力系“众生平等”,也即无论老少贫贱,人格皆平等。这种人格

之平等,铸就了近代法上的“法律上人人平等”之原则,成就了近代法上的抽象人格之理念。以此抽象人格来统摄规律人民社会生活之法制,却形成了社会生

活与法律生活的巨大缝隙:法律上的平等,却是建立在现实生活中巨大不平等———双方经济待遇悬殊,信

息严重不对称等基础上的。长此以往,势必形成社会生活与法律生活的巨大鸿沟,法律不但有整合社会生活的功能,而且成了社会冲突的根源。

因此,人格的考量,不仅要考虑资格,即权利能力,而且要考虑其身份,所谓身份,系指人在现实社会关系中的地位。于自然人来说,在家庭关系中,表现为父(母)、子(女)、夫、妻等,在消费关系中,表现为消费者与经营者;在劳动关系中,表现为雇员与雇主,这种身份概因血缘关系,拟制血缘关系或因社会分工甚或地缘关系所致。因此,具体人格之显现,系因充分考虑资格与身份两方面:在规律婚姻家庭生活方面的法律,父

(母)的具体人格不同于子

(女)———对未成年子(女)来说,其权利与义务与父(母)必不同。成年子(女)对年老体弱父

(母)来说,必负赡养之义务;夫与妻因性别差异等,双

方所负权利与义务亦有不同。④

在规律消费关系方面的法律,消费者的具体人格不同于经营者——

—相对于5