姜明安《行政法与行政诉讼法》讲义

姜明安《行政法与行政诉讼法》-讲义

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司法考试一个半月389低分飘过个人心得

一个半月389低分飘过个人心得 考试的时候就想写点东西记录下来，如今考过了，就写下来吧。 首先，有几点声明： 1、如果你是想靠只看三大本过司考，那后面不用看了，我没试过，不敢瞎说。 2、若2015年司法考试有较大改革，请慎重参考以下内容。 3、本文重点在推荐老师，其实最主要的依据是张三太郎那篇帖子，只不过我时间有限，所以范围更小，一些他推荐的老师我没时间听，不做评价。另外，我是推荐老师，不是推荐学校，恐怕没有哪个学校能把这些老师全部网罗进来，所以，去哪找他们的课程呢？如果想节约成本，论坛、淘宝，你懂得。 4、有些推荐的老师会同时推荐一些书。别紧张，不是让你自己看的，否则不如看三大本了。这些书全部都是这些老师作为讲义用的，跟着划就行了。 5、我只是提供一个实在没办法的办法，一个半月对司法考试来说太短了，除了百分百的努力，还需要很大的运气成分。我相信，如果不是赶上十八届四中全会的话，我八成也挂了。所以如果想尽量降低运气因素，还请多留出一些时间复习。 然后，说一下必备的条件： 1、受过法学本科教育。有多少基础在其次，最主要的是要

有一些最基本的法律思维。我的基础就不好，毕业10年都忘光了，还思维方式多少还在。 2、良好的身体。司法考试复习过程中，尤其是到最后，可能要每天熬夜。考试过程中，2天12个半小时大脑高速运转，不是每个人都承受得了的，可能有些战友会有体会，考完试后，感觉整个身体都被掏空了。 3、健康的心态。首先最好别有看看就能过的心态，除非你是超级学霸。15门学科，358万字的教材，290多个法律法规司法解释，220万字。150万字的真题，700多万字的基础阅读材料，即使通读一遍，可能需要的都不止1个半月，何况你要记住。当然，千万不要有肯定过不了直接放弃的心态。考试就是给人过的，既然有固定的通过率，通过的为什么不能是你？如果从心态上放弃，你就完了。司法考试真正难的地方在于涉及的面太广，当你做做真题你会发现，其实考题并不难。第三，不要有把每个知识点都弄清楚死扣的心态，耽误的时间是不值得。最后，不要带着急功近利的心态，一定要保持心态平和，不能急躁，否则你会乱了方寸。当你同时带着复习考试和学习知识的心态复习时，你会发现，至少在心理上你会轻松很多。 4、充足的复习时间。按照一般说法，司法考试比较保险的有效复习时间是600-800小时。如果少于400小时，就比较危险了。当然，这只针对一般人，但你有把握你就是“二班”的？一个半月实在是不能再低的底线了，这一个半月里，可能你要抛下

从《民法典》看民法与行政法的关系

从《民法典》看民法与行政法的关系 感谢吴欢老师组织这次会议，让我能深入地思考民法与行政法的关系，也借此机会重见老朋友，认识了新朋友。下面我抛砖引玉地讲几点。 在近些年的行政法教学和研究中，我日益感受到民法、行政法和刑法等部门法都有各自的“边界”。这个“边界”是部门法划定研究领域的关键所在。概括而言，行政法学比较关注行政法与民法的关系问题，而刑法学则更关注刑法与行政法的关系。 作为行政法学的学习者和研究者，我认为在当下这个时刻讨论民法和行政法的关系既恰逢其时，又意义重大。然而，目前国内研究这方面的论著并不多。我印象较深的就是日本学者美浓部达吉所著《公法与私法》。这本书对于我们现在理解公法与私法关系问题仍有很大帮助，虽然有些素材可能已经时过境迁，但书中的思想仍能给我们今天的研究带来不少启发。 翻阅《民法典》可以看出，《民法典》所包含的不是单纯的民法规范，其中也包含了一部分行政法的规范内容。这也正是刚才黄和新教授主题发言所涉及的内容，我很赞同他的有关判断。例如，《民法典》有关不动产物权登记的第210-213条。这些条文规定了不动产物权的登记主体、登记程序、登记所需材料以及登记部门的职权等。我认为这些都属于行政法性质的规范。再如，《民法典》第243条规定，“为了公共利益的需要，依照法律规定的权限和程序可以征收集体所有的土地和组织、个人的房屋以及其他不动产”，这是关于行政征收的规定，实际上也是行政法的内容。所以，从形式上来看，《民法典》中不光有民法规范，也包含着一些行政法规范，这是民法与行政法紧密关联的一种体现。

宏观地看，民法与行政法可分两个方面： 一是民法对行政法的基础性作用。民法的制度、原理在很大程度上影响着行政法的制度、原理。我在近年研究中深切感受到，行政行为效力理论、行政法基本原则等在很大程度上受到民法的影响。行政法上的撤销制度、无效制度、变更制度、转换制度、补正制度以及追认制度等，实际上都是以民法为制度渊源发展而来，甚至行政行为概念本身，也受到民事法律行为概念影响。行政法中的诚信原则、平等原则等，虽然不能说完全与民法中的相关原则相同，但仍能感受到民法基本原则对它们的影响。 二是行政法对于民法保障性作用。对此我主要想强调五点。 第一，民事主体在法律上得到认可，通常取决于一个行政行为。就自然人而言，一个自然人当然是一个民事主体，但这个自然人从何时取得民事主体资格，又在何时丧失民事主体资格，并非取决于客观事实何时发生，而是原则上取决于“出生证”与“死亡证”上的记录，即相应的行政证明。现实中，出生证上的生日与实际出生日期不一样的情形并非罕见，这也说明了行政行为对自然人民事主体认定上的影响。从法人和非法人组织来看，他们取得民事主体资格则取决于相应的行政登记，如设立登记、变更登记、注销登记等。行政行为制度对于民事主体资格认定的影响在我国《民法典》中有直接体现。有关自然人民事主体资格的规定，主要体现在《民法典》第15、25、31条中。第58、64、68、77、78以及88-92条，则体现出法人、非法人组织民事主体资格认定中的行政法因素。 第二，民事主体部分民事权利的取得，需要借助行政行为完成。有些民事权利的取得取决于自然因素，如年龄、智力状态等，但也有一些民事

2016中国传媒大学行政管理考研姜明安《行政法与行政诉讼法》内部资料

【名师指导】2-8月份是专业课复习黄金时间，因为在复习过程遇到不懂的难题可以尽早地寻求帮助得到解决。凡事预则立不预则废。只有早准备才能在最后时刻不会因为时间不够而手忙脚乱。对于跨专业来说，时间安排上更是应当尽早。复习的尺度上，主要是将参考书精读2-3遍，速度不宜太快，否则会有遗漏，一般每天弄懂2-3个问题为宜。由于这段时间很关键，大家完全可以而且应当把专业问题都吃透。事实上，并非所有的知识点都能够作为考试内容，但是重点则会不厌其烦地在不同年份的真题中变换着面孔出现。所以，大家在精读的时候就需要把这些能够成为考察点的东西挖掘出来，整理成问答的形式。限于篇幅，不再赘述，以上仅供大家参考，不当之处，敬请指正，更多备考方法、策略、规划请到我们的官网查询，必能满足你的期待。 行政法与行政诉讼法姜明安 第二十三章行政补偿 第一节行政补偿概述 一、行政补偿的历史发展 我国行政补偿制度的建立属1950年的《城市郊区土地改革条例》。 二、行政补偿的概念与特征 （一）行政补偿的概念 行政补偿：行政相对人由于行政主体的合法活动而遭受损失，由国家给予补偿的制度，或者说，由于国家行政机关及其公务员合法的行政活动，使无责任之特定人的合法权益遭受特别损失，由国家（有时为第三人）依法对受损害人承担补偿义务的法律制度。 （二）行政补偿的特点 1、行政补偿所需弥补的损失是由合法行政引起的。**最基本的特征 2、行政补偿须以无义务之特定人遭受特别损失为前提。 3、行政补偿既可以是先有损失后有补偿，也可以是在损害发生之前先行补偿。 4、行政补偿的责任主体主要是国家，特殊情况下也可以是国家以外的其他组织或公民。 三、行政补偿与相关概念的区别 （一）行政补偿与行政赔偿 1．两者相似之处 （1）二者都是由行政机关及其工作人员行使职权的过程中发生的，都是行政管理产生的后果。

洲理论加强班吴鹏行政法讲义Word文档

行政法与行政诉讼法讲义 中国人民大学 吴鹏 行政法的总体结构：官管民→民告官 第一章 行政法概述 §1 ．行政法的基本概念 立法权→立法机关→立法法 国家权 行政权→行政机关→行政法 1．宪法（控权法） 司法权→司法机关→诉讼法 公民权 行政立法权 2．行政 ＝ 公共行政 ＝ 行政机关行使行政权 行政执法权 行政司法权 行政实体法（事前控权） 3．行政法（控权法） 行政程序法（事中控权） 行政诉讼法（事后控权） 行政组织法（行政主体） 总则（一般行政法） 行政行为法（抽象行为、具体行为） 4．行政法 行政监督法（行政复议、行政诉讼、行政赔偿） 分则（部门行政法） §2．行政法的法律渊源 法律渊源：宪法、法律、法规、规章 牛乐网 §3．行政

法的基本原则 1．合法行政原则—→无法律无行政

例：《专利法》对专利权恢复未作出规定，专利管理机关认为属于合法的自由裁量行为。（03/4/7/案例） 种类裁量权 2．合理行政原则—→理性→裁量权→幅度裁量权 （公平公正、考虑相关因素、比例原则）程度裁量权 例:某市交通管理部门出台新举措悬赏举报交通违章→合法性、合理性。（03/4/8/论述）某市政府与港资企业污水处理合作纠纷→依法治国、公平正义。（06/4/5/论述） 中国法院运用协调、和解方式解决行政争议→谈谈你的看法。（10/4/7/论述）3．程序正当原则：公开、公众参与、回避 4．高效便民原则：效率、便民 5．诚实守信原则：信息真实、信赖保护（撤销→赔偿；废止→补偿） 例：政府部门在城市建设中撤销许可收回土地→行政法原则。（07/4/7/论述） 6．权责统一原则：效能、责任 第二章行政组织与公务员 §1．行政组织法概述 行政机关（对外） 1．行政组织 行政机构（对内） 行政机关 2．行政主体（名+权+责） ↓被授权组织 行政相对人：公民、法人或者其他组织 一般行政机关（一级政府） 3．行政机关专门行政机关（工作部门） 派出行政机关（地区行署、区公所、街道办事处） 国务院 ┠┈┈┈┈┈┈┈┈┈┈┈┈┈┈┈工作部门 省（自治区、直辖市） ┠┈┈┈┈┈┈┈┈┈┈┈┈┈┈┈工作部门 地区行署→市（自治州、设区的市） ┠┈┈┈┈┈┈┈┈┈┈┈┈┈┈┈工作部门 县（自治县、不设区的市、市辖区） ┏━━┻━━┓┈┈┈┈┈┈┈┈┈┈┈┈工作部门 ┃区公所 街道办乡（镇、民族乡）

物权法和行政法的关系

物权法和行政法的关系 一、传统观念 在传统的大陆法系国家,存在着这样一个理论假设,那就是市民社会和政治国家的对立,二者存在明确的分野,其逻辑推理的必然结果是公法和私法的严格区分,与之相适应的是公权力和私权利的划分,在坚持这种二元结构的情况下,国家的公权力作为一种必要的“恶”应该限制在必要的范围内,私权领域是严防公权力的侵入的。而且,在将法律划分为各个部门法的情形下,各个部门法之间的沟通和协调也是很罕见的,物权法在传统的法律体系中属于典型的私法,而行政法是典型的公法。 上个世纪30年代,随着自由资本主义的衰落,取而代之的是国家干预主义的兴起,国家干预主义的兴起导致的一个结果是行政权的迅速膨胀,行政权由于和普通人的生活关系最为密切,所以可以说行政权在当代社会是无孔不入。而且,随着传统的公私二元结构的所带来的一系列的弊端,如民法中的抽象平等原则,物权中所有权的绝对原则,合同法中的契约自由原则带来的对于交易主体的保护不周,消费者问题、劳工问题、资源的破坏和环境的污染问题等等都猛烈地向我们严守传统的公法和私法划分模式发起冲击。 从而迎来了公法私法化,私法公法化的浪潮。所以在这种

大背景下,在公法中植入私法,在私法中植入公法就为我们公法和私法的协调打开了大门。 二、公权力的干预基础——公共利益 (一)为什么行政法可以影响物权法 第一,在民法中对于物的调整主要依靠物权法、债法、知识产权法、继承法等,其中最重要的是物权法,他规制的是平等主体之间关于静态的财产关系。但是对于物的法律调整不仅仅是物权法的专利,有学者就说:“财产权首先是一个宪法问题,而不是私法问题。私法本身无法确认任何针对权力的在先约束,因此也无力在公权力的侵犯前进行自我辩护。”在现代法制体系中,如果一个公民没有宪法上的地位,没有享有宪法上的财产权,其财产权问题就无法进入私法的视野,因为私法本身无法确认任何针对权力的在先约束,也无法在公权力的侵犯前进行自我防御,在一定意义上,宪法对于公民财产权的保护是最根本的第一道屏障。对于公民财产权的保护,除了最高层次的宪法保护外,还需要第二层次的民法保护和第三层次的各单行法保护,所以我们必须认识到对于物权的保护不可能仅仅依靠民法。 第二,另外,权利和义务是相对应的,所以物权人对物享有所有权,用益物权的同时,他也负有一定的义务。这种义务既有私法意义上的,也有公法意义上的。私法意义上的这种义务主要是物权社会化所带来的对于权利人的约束机制,如物权

姜明安《行政法与行政诉讼法》教材精讲(行政诉讼程序)【圣才出品】

第二十八章行政诉讼程序 28.1 本章要点 ■行政诉讼中的诉与诉权 ■行政诉讼的起诉与受理 ■行政诉讼一审程序 ■行政诉讼二审程序 ■行政诉讼审判监督程序 28.2 重点难点导学 一、诉与诉权 （一）诉的概念 1．概念 诉是指认为自己的合法权益受到行政机关的具体行政行为侵犯的特定公民、法人或其他组织，请求法院予以司法保护的制度。 2．要素 （1）当事人

当事人是因具体行政行为发生争议，以自己的名义参加诉讼，并受人民法院裁判拘束的主体。 （2）诉讼标的 行政诉讼诉讼标的也称诉讼客体，即具体行政行为，行政案件中的诉讼标的，是由原告具体的请求内容决定的。 （3）诉讼理由 诉讼理由是任何具体的诉讼都不可缺少的要件，是指原告为支持自己的诉讼请求所提出的事实。 （二）诉的种类 在确定行政诉讼的种类时，应考虑以下因素:行政诉讼判决种类；行政诉讼的目的；原告的诉权；当事人的诉讼请求（尤其是行政诉讼原告的诉讼请求）；行政诉讼客体即被诉行政行为的种类；法官在审理行政案件时的权力等。 1．确认之诉 确认之诉是原告要求人民法院确认其与被告行政机关之间存在或不存在某种行政法律关系，被诉具体行政行为是合法还是违法的行政诉讼。确认判决并不具有创设、变更或撤销的法律效果，其原意也不在于强制执行的实施，仅在于确认当事人之间法律关系的争议状态。确认诉讼仅具有“补充性”、“从属性”。有学者认为有三类： 第一，确认行政主体事实行为违法之诉。 第二，确认具体行政行为无效、违法之诉。 第三，确认法律关系之诉，即确认行政法律关系成立或不成立的诉讼形式，它是撤销诉讼的补充制度。 2．撤销之诉

撤销之诉是原告对具体行政行为不服，请求人民法院撤销该具体行政行为的行政诉讼。撤销诉讼是行政诉讼的核心。其目的在于原则上溯及既往地消灭该具体行政行为的效力。该诉讼的应用领域主要是干预行政。提起撤销诉讼的原告应当包括行政法律关系当事人、利害关系人。 撤销之诉的一种衍生性诉讼类型，撤销并重做之诉。法院在做出撤销判决的同时可否要求行政主体重新作出一项明确包含具体内容的行政行为，是关于重做之诉的一个争论焦点。《许可案件规定》第11条规定，当裁量权收缩至零的情况下，法院可以判令行政机关作出特定内容的行政行为。 3．变更之诉 变更之诉是原告对具体行政行为不服，请求人民法院变更具体行政行为内容的行政诉讼。我国仅指《行政诉讼法》第54条对显示公正的行政处罚决定的变更判决。 4．赔偿之诉 赔偿之诉是原告要求人民法院判决行政机关赔偿因具体行政行为违法对自己的合法权益造成损失的行政诉讼。 5．履行之诉 履行之诉是原告认为行政机关对其负有作出某种具体行政行为的特定法定职责而不履行，请求人民法院判决行政机关如期履行职责的行政诉讼。请求判令被告做出某具体行政行为的诉讼又称课予义务诉讼。其原因是原告向被告行政主体依法提出申请，行政主体违法拒绝或不予答复，使其权利受到损害。 6．给付之诉 给付诉讼是请求法院命令行政主体做出具体行政行为以外的给付行为（通常为财产的给付或非公权力行为的非财产性给付行为）的诉讼类型。给付诉讼有广义与狭义之分，这里的

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民法与行政法基础知识

民法与行政法基础知识 感谢清华大学法学院副教授程啸提供课件 Ⅰ导论 一、组成部分 1、分为两部分： ?民事法律基本知识 ?行政法与行政诉讼法基本知识 2、理由 ?一方面，不动产登记是为了维护民事交易安全、提高交易效率而建立的制度，服务于民事活动。因此，必须了解规范民事活动的民法知识。 ?另一方面，不动产登记机构性质上应属于行政机关，其从事的登记活动为行政行为，针对登记机构提起的诉讼为行政诉讼。因此，需要了解行政法与行政诉讼法的基本知识。 二、民事法律基本知识的主要内容 五个部分 （1）民法总论；（2）物权法；（3）合同法；（4）婚姻家庭法；（5）继承法。 三、行政法与行政诉讼法基本知识的主要内容 ?共分为七节 1、概述； 2、行政主体； 3、行政行为； 4、行政法律责任； 5、行政复议； 6、行政诉讼； 7、 行政赔偿。 Ⅱ民事法律基本知识 一、民法总论 1、意义 ?民法是私法的核心，而民法总论是民法的基础理论。通过学习民事权利、主体、客体、法律行为等最基本的知识，可以为掌握物权法、合同法、婚姻家庭法、继承法。 2、主要内容 （1）民法概述 ?主要对民法的概念、性质、特征进行了介绍。需要了解的是“民法的概念与特征”。（2）民法基本原则 ?三个原则：意思自治原则、诚实信用原则、公序良俗原则。 ?这三个原则都需要熟悉。 ?尤其是意思自治原则，它在不动产登记非常重要，体现为依申请原则，即除非法律规定，否则登记机构不得依职权进行登记；在登记完成前，当事人有权撤回登记申请。

（3）民事法律关系 ?民事法律关系的概念、要素（主体、客体、内容）。这是应当掌握的内容 （4）民事法律行为 概念、类型。特别重要的内容，必须掌握。 ?民事法律行为是公民或者法人设立、变更、终止民事权利和民事义务的合法行为。 ?不动产登记中经常接触的民事法律行为中，双方法律行为是合同，如买卖、赠与等。单方法律行为就是遗嘱。 （5）代理 ?代理的概念、特征；法定代理、委托代理与指定代理；代理与行纪、居间、委托的区别；无权代理；表见代理。 代理是代理人以被代理人的名义实施法律行为而使其法律效果直接归属于被代理人的法律制度。 表见代理：《合同法》四十九条：行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立合同，相对人有理由相信行为人有代理权的，该代理行为有效。 根据民法通则四十六条规定，代理被分为委托代理、法定代理:和指定代理。 ?以上内容应当熟悉. （6）监护 ?概念、特征与类型。 ?由于涉及到父母等监护人对未成年人财产的处分，因此监护制度尤其是法定监护，必须掌握。法定监护有关规定见民法通则第十六条、十七条。 （7）自然人 ?民事权利能力、民事行为能力、宣告失踪、宣告死亡等都是必须掌握的内容。 民事权利能力：它是指享受民事权利、承担民事义务的能力，即成为权利主体的能力。 民事行为能力：指自然人通过自己的行为参与民事交往，从而享有民事权利和承担民事义务的可能性。 依据民法通则，自然人的民事行为能力状态可以分为： 完全民事行为能力：18周岁以上成年人、16周岁以上不满18周岁以自己劳动收入为主要生活来源的未成年人。 限制民事行为能力：10周岁以上未成年人、不能完全辨认自己行为的精神病人，可以进行与他的年龄、智力或者精神状况相适应的民事活动（比如接受奖励、赠与、报酬等纯获利的行为），其他活动由他的法定代理人代理，或者征得他的法定代理人的同意。 ——《合同法》四十七条：限制民事行为能力人订立的合同，经法定代理人追认后，该合同有效，但纯获利的合同或者与其年龄、智力、精神健康状况相适应而订立的合同，不必经法定代理人追认。 无民事行为能力：指自然人不能通过自己的行为参与民事活动，享受民事权利和承担民事义务。无门民事行为能力人包括：10周岁以下未成年人、不能辨认自己行为的精神病人。

《行政法与行政诉讼法》考研姜明安版2021考研真题

《行政法与行政诉讼法》考研姜明安版配套2021考 研真题 第一部分考研真题精选 一、概念题 1行政赔偿[华农2015年研；东财2004年研] 答：行政赔偿，是指国家行政机关及其工作人员在行使职权的过程中侵犯公民、法人或其他组织的合法权益并造成损害，由国家承担赔偿责任的制度。它具有以下几方面的特征： （1）侵权行为主体是国家行政机关及其工作人员。 （2）是对行政过程中的国家侵权行为造成的损害所给予的赔偿 （3）请求人是其合法权益受到侵权行为损害的公民、法人和其他组织。 （4）责任主体为国家，但行政赔偿义务机关为致害的行政机关。 2行政诉讼参加人[电子科大2011年研] 答：行政诉讼参加人是指依法参加行政诉讼活动，享有诉讼权利，承担诉讼义务，并且与诉讼争议或诉讼结果有利害关系的人。依据我国行政诉讼法的规定，行政诉讼参加人具体包括当事人、共同诉讼人、诉讼中的第三人和诉讼代理人。其特点有：①以自己的名义进行诉讼；②与行政案件有直接或间接的利害关系；③受人民法院裁判的拘束。行政诉讼参加人与行政诉讼参与人不同。行政诉讼参与人的范围更为广泛，包括行政诉讼参加人。 3行政法律关系[武大2010年研] 答：行政法律关系是指受行政法律规范调控的因行政活动（权利活动和非权利活动）而形成或产生（引发）的各种权利义务关系。

行政法学的基本研究对象是行政法，而行政法的基本任务之一即在于确立和维护一定的行政法律关系，离开了行政法律关系，行政法规范及其制度就失去了存在的意义。 4行政主体[华中农业大学2014年研；汕头大学2011年研] 答：行政主体是指能以自己的名义行使国家行政职权或社会公权力，作出影响公民、法人和其他组织的权利、义务的行政行为，并能由其本身对外承担行政法律责任，在行政诉讼中通常能作为被告应诉的行政机关和法律、法规授权的组织以及其他有关社会公权力组织。 行政主体具有以下特征：①能依法行使行政职权；②能以自己的名义行使行政职权； ③能独立对自己对外行使行政职权的行为承担法律责任。 5行政规章[南开大学2010年研] 答：行政规章是有关行政机关依法制定的事关行政管理的规范性法律文件的总称，包括地方政府规章和部门规章。地方政府规章指省、自治区、直辖市和较大的市的人民政府，根据法律、行政法规和本省、自治区、直辖市的地方性法规，制定的规范性文件的总称。部门规章指国务院各部、委员会、中国人民银行、审计署和具有行政管理职能的直属机构，根据法律和国务院的行政法规、决定、命令，在本部门的权限范围内，制定的规范性法律文件的总称。 6行政主体与行政法主体[华师2004年研] 相关试题：行政法主体就是行政主体，两者含义相同。[辨析题，电子科技大学2015年研] 答：（1）行政法主体是指行政法调整的各种行政关系的参加人——组织和个人。

民法规范在行政法中的适用(一)

民法规范在行政法中的适用(一) 内容概要：民法规范在行政法中的适用是一个具有重大理论意义和现实意义的法学问题。本文在论述了民法规范在行政法中适用的可能性和必要性的基础上，对民法规范在行政法中的适用范围和条件进行了分析，并具体阐述了民法规范在行政法中的适用。关键词：民法规范，行政法，适用，可能性，必要性，条件，范围民法早在3世纪的古罗马时期就已经较为发达，经过几千年的发展，建立了近乎完美的理论体系和完整的规则体系。而行政法直到自由资本主义末期才产生，是近代宪政发展的产物。行政法在新中国的发展更是不过短短的二十年。所以，行政法在理论上的缺陷性以及法律规定上的不完整性似乎不可避免。问题的关键是，落后的行政法在适用上所发生的问题能否以先进的民法规范为依据来解决呢？一、民法规范在行政法上适用的可能性虽然作为私法的民法与作为公法的行政法在法律性质上存在天壤之别，但我们认为，两者还是具有一定的共通性，并从现代法律进化的趋势来看，民法在行政法上的适用还是有可能的。理由具体阐述如下：（一）“私法公法化”与“公法私法化”的趋势是民法在行政法中适用的现实基础。应当指出的是，公法和私法的二元划分并不是无可非议的逻辑前提或者绝对必需的，在英美法系国家，并没有公法和私法之分，不管公法案件还是私法案件都由普通法院受理，但在他们的法学研究和法律的实际运用当中，以往和现在都没有出现太大的问题。即使在有公法和私法划分传统的大陆法系国家对这种基本的法律分类方法也产生了动摇。基于对社会公益的尊重和促进，先前被断然隔绝的市民社会和政治国家打破原有疆界而彼此渗透交融，出现了“社会国家化”和“国家社会化”的变迁趋势，与之相适应的是，法律秩序中亦出现了“私法公法化”与“公法私法化”的交融发展的趋势。在作为传统私法领域的民法中，诚实信用、公序良俗等社会性原则的引入，所有权绝对、契约自由和自己责任三大基本原则的社会性修正和大量强行规范的充斥，以及在作为传统公法领域的行政法中大量弹性规则的引入，行政指导、行政计划、以及行政合同等非强制性行政方式广泛流行。正如日本著名行政法学家盐野宏所说，“行政并不仅是行政行为和行政强制执行，而是使用各种手段来实现其目的”。在这种公法与私法交融发展的前提下，公法与私法之间的界限逐渐模糊，甚至有趋同的倾向，这为作为私法的民法规范在作为公法的行政法中适用创造了可靠现实基础。（二）私法与公法的共通性是民法规范能在行政法上适用的理论前提。在我看来，公法与私法，因其法律主体不同，虽各有其特殊性，但是公法与私法都是具有普遍约束力的、国家制定或认可的社会生活中的规范，都规定了人与人之间的权利义务关系，所以公法与私法之间应当存在一些共同的观念，并适用一些共同的法律原则和法律规范。应当指出的是，民法与行政法发展的不平衡性（参见本文的第一段）也说明了先进的民法规范在行政法中适用的可能性，对于落后的行政法来说，要实现行政法治现代化，必须借鉴其他法律部门的一些成功经验，切莫闭门造车。如果行政法对民法几千年积累的经验置之不理，一切从头开始，那只会拉大与其他法律部门的差距，延缓行政法治进程。另外，民法是经济高速发展的产物，其在市场经济当中所逐渐形成的一些原则和规范（很多是一些具有普遍意义的原则和规范），它们对于完善行政法（特别是经济行政法）具有重大的借鉴意义。二、民法规范在行政法中适用的必要性既然民法规范在行政法适用具有可能性，那么，在中国的具体国情下，民法规范是否有必要在行政法中适用呢？（一）私法精神在中国的缺席使得民法规范在行政法中的适用成为必要。私法精神的精髓是私法自治，而私法自治的前提在于独立人格的存在。然而，在古代中国，公民没有独立的人格。家庭之内，只有血缘关系和天然义务；国家之内，皇帝和“青天大老爷”成为了全体臣民幸福的寄托，臣民被看作还处于幼稚的状态中。在计划经济体制下，膨胀的国家观念吞并了市场的逻辑，抹杀了市民社会的重大作用，国家和集体仍然主宰一切，公民仅能作为团体的一分子，当然也未能取得独立的人格。自从实行市场经济以来，特别是《行政诉讼法》实施以来，这种局面有了巨大的改变，但真正的私法精神却始终没有出现，在这种情况下，充分发挥市民社会的作用，尊重市场逻辑，

行政法学考点-笔记

行政法学考点-笔记

1、行政法调整的对象：始终以行政关系为调整对象p7 2、行政法学与行政法的区别：行政法学是以行政法及与行政法相关的社会 关系为研究对象的一门法律学科。归属不同：行政法学是一门学科，行政法是一个法律部门 对象范围不同：行政法调整对象是行政关系，行政法学的研究对象主要是行政法，但不限于行政法本身P25 3、行政法的原则；行政法的基本原则：系指贯穿于一国行政法中，指导和 统帅具体行政法律规范，并由它们所体现的基本精神，是要求所有行政主体在国家管理中必须遵循的基本行为准则。P43 1行政合法性原则是首要原则（行政职权来源合法，行政行为受到法律拘束） 2行政合理性原则又称比例原则或帝王原则（由比例原则、平等原则与正当原则构成）P54 4、行政主体的权利（包括那些机关可以构成行政主体）：行政主体一般以 国家行政机关作为载体，但它又不限于行政机关，得到法律法规授权的非行政机关同样享有行政主体的地位。P64制定规范权。2行政许可权。3行政确认权。4行政检查权。5行政奖励权.6行政物质帮助权。7行政处罚权。8行政强制权。9行政合同权。10行政裁决权。11 行政复议权。12行政委托权。13行政处分与追偿权。14行政执行权 5、行政复议的程序：申请、受理、审理、决定，行政复议是以声请行为 P502-509 6、行政处罚的简易程序：执法人员当场作出行政处罚决定的，应当向当事 人出示执法身份证明，填写预定格式、编有号码的行政处罚决定书。（行政处罚决定书应当当场交付当事人。行政处罚决定书应当裁明当事人的违法行为、行政处罚依据、罚款数额、时间、地点以及行政机关的名称，并由执法人员签名或盖章）。必须报所属行政机关备案P303 7、行政给付行为有哪些：行政保障制度（抚恤金；特定人员离退休金；社 会救济金、福利金；发放给灾民的生活救济费和救济物资，安置、抢救、转移灾民而支出的费用和物资等）行政助长制度（行政奖励、国家科研项目资助、中小学贫困生助学金资助、高校贫困生助学贷款贴息、对农业的财政资助、对中小企业的贴息贷款、对特定行业的补贴、产品的出口退税等）P215-216 8、行政奖励的形式：(1)发给奖金或奖品；(2)通报表扬；(3)通令嘉奖； (4)记功；(5)授予荣誉称号；(6)晋级；(7)晋职 9、行政决定的种类：行政命令、确认、许可、给付、征收、征用、处罚、 裁决、强制措施、强制执行等P195

姜明安《行政法与行政诉讼法》_讲义全

明安《行政法与行政诉讼法》讲义 第一编绪论 第一章行政法学的基本概念 第一节行政 一、行政、国家行政与公行政 行政的实质：国家行政机关进行的执行、管理活动 行政分为公行政和私行政。 公行政分为国家行政和非国家行政。 国家行政：形式：国家行政机关进行的具有执行、管理性质的活动。 非国家行政 私行政 ?行政法调整公行政，国家行政是行政法的调整对象。 二、行政权与公权力 行政权：国家行政机关执行国家法律，管理国家政外交事务的权力。 公权力：国家、社团、国际组织对共同体成员进行组织管理，对共同体事务进行决策执行的权力。 （1）国家公权力：国家立法权、国家行政权、国家司法权（2）社会公权力 （3）国际公权力 三、行政与行政国家

“行政国”现象：政府自己制定法规和规章，行使“准立法”权；自己裁判自己在管理中发生的纠纷争议，行使“准司法”权。四、行政与法治国家 行政国的产生是行政法产生和发展的基本原因，而行政法的产生和发展是法治国形成的基本条件。 社会进入行政国后，和法治就有了新的形式和容 （1）由单纯的人民代表制转化为人民代表制与人民参与制的结合； （2）法治由相对静态的宪法、组织法平衡、制约机制转化为以行政法的动态平衡、制约机制为重要补充的新的机制。 一个国家，只有既具有健全完善的控制静态权力的法，又具有健全完善的规动态行为的法时，才算进入到法治国时代。 第二节行政法 一、概念：行政法是调整行政关系的、控制与规行政权的法律规系统。 二、容：调整行政关系 行政关系：行政主体行使行政权能与行政相对人、接受行政法制监督与行政法制监督主体、行政主体部发生的各种关系。 （1）行政管理关系：行政主体——行政相对人 （2）行政法制监督关系：行政法制监督主体——行政主体、国家公务员、其他行政执法组织和人员 （3）行政救济关系：行政主体VS行政相对人——行政救济主体

行政法讲义-吴鹏

行政法与行政诉讼法理论班讲义 §1．行政法的基本概念 立法权→立法机关→立法法 国家权行政权→行政机关→行政法 1．宪法（控权法）司法权→司法机关→诉讼法 公民权 行政立法权 2．行政＝公共行政＝行政执法权 行政司法权 行政实体法（事前控权） 3．行政法（控权法）行政程序法（事中控权） 行政诉讼法（事后控权） 行政组织法（行政主体） 总则（一般行政法）行政行为法（抽象行为、具体行为） 4．行政法行政监督法（行政复议、行政诉讼、行政赔偿） 分则（部门行政法） §2．行政法的法律渊源 法律渊源：宪法、法律、法规、规章大唐考资https://www.wendangku.net/doc/e215411388.html, §3．行政法的基本原则 1．合法行政原则—→无法律无行政 种类裁量权 2．合理行政原则—→理性→裁量权→幅度裁量权 （公平公正、相关因素、比例原则）程度裁量权

4．高效便民原则：效率、便民 5．诚实守信原则：信息真实、信赖保护 6．权责统一原则：效能、责任 第二章行政组织§1．行政组织法概述 行政机关（对外） 1．行政组织 行政机构（对内） 行政机关 2．行政主体（名+权+责） ↓被授权组织（见§4） 行政相对人：公民、法人或者其他组织 一般行政机关（一级政府） 3．行政机关专门行政机关（工作部门） 派出行政机关（地区行署、区公所、街道办事处） ┠┈┈┈┈┈┈┈┈┈┈┈┈┈┈┈工作部门 自治区、直辖市） ┠┈┈┈┈┈┈┈┈┈┈┈┈┈┈┈工作部门 地区行署→自治州、设区的市） ┠┈┈┈┈┈┈┈┈┈┈┈┈┈┈┈工作部门 自治县、不设区的市、市辖区） ┏━━┻━━┓┈┈┈┈┈┈┈┈┈┈┈┈工作部门 ┃区公所 街道办 居委会村委会 §2．中央行政机关 国务院， 1．组成部门（27个）。 2．直属机构（16个）。 3．直属特设机构（1个）。国有资产管理委员会。 4．部委管理的国家局（22个）。 5．办公机构（1个）。即办公厅。 6．办事机构（4个）。 7．议事协调机构（29个）。 8．直属事业单位（17个）。 §3．地方行政机关 1．地方行政机关①普通地方行政机关②民族自治地方行政机关③特别行政区行政机关 业务指导关系同级政府领导 2．上下级工作部门关系上级部门指导 垂直领导关系→上级部门领导 3．（一级政府的）派出机关

公共基础知识——公基概念简单记之民法、行政法

公基概念简单记之民法 1.民法：民法是调整平等主体之间的财产关系和人身关系的法律规范的总和。(平等主体：例如公民之间、法人之间、公民和法人之间等) 2.自然人的行为能力：指自然人能以自己的行为享有民事权利、承担民事责任的能力。即自然人依法独立进行民事活动的资格。我国《民法通则》规定，以自然人的年龄与精神状态为标准，将自然人民事行为能力划分为完全民事行为能力、限制民事行为能力和无民事行为能力三类。 完全民事行为能力 《民法通则》第11条规定：(1)十八周岁以上的公民是成年人，具有完全民事行为能力，可以独立进行民事活动，是完全民事行为能力人。(2)十六周岁以上不满十八周岁的公民，以自己的劳动收入为主要生活来源的，视为完全民事行为能力人。 限制民事行为能力 (1)《民法通则》第12条规定：十周岁以上的未成年人是限制民事行为能力人，可以进行与他的年龄、智力相适应的民事活动;其他民事活动由他的法定代理人代理，或者征得他的法定代理人的同意。 (2)《民法通则》第13条规定：不能完全辨认自己行为的精神病人是限制民事行为能力人，可以进行与他的精神健康状况相适应的民事活动;其他民事活动由他的法定代理人代理，或者征得他的法定代理人的同意。 无民事行为能力 (1)《民法通则》第12条规定：不满十周岁的未成年人是无民事行为能力人，由他的法定代理人代理民事活动。 (2)《民法通则》第13条规定：不能辨认自己行为的精神病人是无民事行为能力人，由他的法定代理人代理民事活动。 3.宣告失踪和宣告死亡 宣告失踪是指公民离开自己的住所或居所，没有任何消息达2年，出于生死不明的状态，经过利害关系人的申请，法院在查明事实后，依法宣告该自然人为失踪人，以结束失踪人财产关系上的不确定状态。 宣告死亡是公民下落不明达到一定期限，经过利害关系人的申请，法院宣告其死亡的法律制度。宣告失踪不是宣告死亡的必经程序。 4.法人 法人是具有民事权利能力和民事行为能力，依法独立享有民事权利和承担民事义务的组织。我国法人可跟为企业法人和非企业法人、社团法人和财团法人。 5.物权 物权是指权利人依法对特定的物享有直接支配和排他的权利，包括所有权、用益物权和担保物权。 物权与其他财产权比较，有如下特点： (1)物权是绝对权。即以不特定的任何人为义务主体的民事权利。而债权是相对权，其义务主体是特定的债权人。 (2)物权以物为客体。这里所说的物，是指人身意外，为人力所能支配，并具有一定实用价值的物质资料。其他事物，包括行为和精神产品，均不能作为物权的客体。 (3)物权以对物进行支配并享受物的利益为内容。

行政法原论笔记总结

第一章行政法本论 第一节行政法基本概念 一、行政法的涵义 1．内容上：行政法是关于行政的法。规定国家行政管理活动的法 2．对象上：行政法是调整行政关系的法 3．形式上：行政法是各种行政法规范的总称 行政： ——一般社会组织对其内部勤杂事务的组织和管理，通常称为“私人行政” ——，或“国家行政”（表层涵义）具体涵义：（1）针对的对象是公共事务。目的在于追求公共利益，带有鲜明的公共性质。 （2）实施主体是国家行政主体。包括：国家行政机关+ 法律法规授权的其他社会组织 （3）运用的手段是“组织和管理”。行政只限于行政主体对公共事务的组织和管理活动 （1）集合。行政的首要任务——对公共利益的集合行为。手段有：行政征收、征用、征购等 （2）维护。对公共利益进行维护，防止个别利益主体的侵犯。手段有：行政处罚、强制等负担行政行为 （3）分配。行政主体只是抽象人格主体，最终仍要把公共利益分配给个别的利益主体即社会成员去享受 手段有：许可、救助等受益行政行为 特征：（1）持续性。（VS立法：制定利益规则，会议制、间断性）行政职能的持续作用，才能维系整个国家机器的持续运转（2）主动性。（VS司法：处理利益冲突，被动，不告不理）行政机关积极主动地集合、维护、分配公共利益 构成：（1 （2 （3 行政关系： 表层涵义：行政主体在实施行政管理活动的过程中所发生的各种社会关系 实质：行政主体在集合、维护和分配公共利益的过程中与代表个人利益的相对一方当事人之间所发生的一种公共利益与个人利益之间的关系 行政法规范：调整行政关系的的一类法律规范 行政法渊源：（行政法的表现形式）正式渊源+ 非正式渊源 正式渊源：①宪法典根本渊源⑴宪法典是行政立法的依据； ⑵宪法典中规定行政权利、义务，调整行政关系的法律规范，是行政法的直接渊源 ②法律此处是狭义的法律，即国家最高权力机关制定的规范性文件 包括：全国人民代表大会制定的基本法律 + 全国人民代表大会常务委员会制定的一般法律 ③行政法规最主要渊源特指：国务院制定的规范性法律文件（注：行政法规中有一部分属民法范畴） ④地方性法规特定的国家权力机关制定的规范性法律文件在本行政区域内有效

司法考试老师及教材推荐

2012年司法考试老师及教材推荐 刑法 柏浪涛 首语：司法考试刑法现在考察德日新理论，不再考察前苏联理论，现在司考市场上的刑法教材混乱，请注意甄别，杨艳霞、袁登明、徐光华、阮齐林、陈永生、罗翔等等讲授内容徘徊于新旧理论的老师，建议果断放弃，同时，司考刑法部分新理论的考察，已经进入深水区，11年第四层考点的大面积涉及的趋势，已初步成形，刑法对新理论的考察，趋势是逐年深入。张明楷、周光权、陈兴良这三位中国刑法界的刑法三剑客，正通过司法考试命题人这个舞台向中国法学界的青年人传递一个信息，知识不更新便会被淘汰。 同时，现在市场上讲授新理论的老师有四位：刘凤科、柏浪涛、韩友谊、方鹏 刘凤科——张明楷弟子，彻底的新理论。 柏浪涛——周光权弟子，温和新理论。 韩友谊——张明楷《刑法学》的读者。 方鹏——陈兴良弟子 1、命题人周光权、张明楷弟子。 2、刘凤科，不推荐，第一，观点过于激进，彻底新理论代表。第二，11年讲义雷同柏浪涛《刑法攻略》，第三，授课，做题方式，讲授方式上经常讲案例，并要求学生用案例去套考题，容易混乱，没有可行的判断标准和行为公式。 3、韩友谊，不推荐，新理论内部也有争议，但是现在只会考新理论内部达成共识的知识。也即温和新理论。而韩友谊，很多时候在讲一些不考的知识点，比如结果无价值论或者行为无价值论，并且09年

刑法案例题惨败，猜中案情，解析全错，同时，非常爱举例，而且举例通常举一些很多已经考过的真题，不符合刑法当下的考察趋势，没有可行的判断标准和行为公式。 4，重点问题一、推荐用书《2012刑法攻略-讲义卷》或者《刑法要义》（此书适合各种忙的同学，内容简练，同样是柏浪涛编写。） 5、重点问题二、刑法真题的选择，《2012刑法攻略-真题卷》，此书收录02-11年所有刑法真题，并且用温和新理论全部重新解析。 附注：司法考试06年开始，开始考察温和新理论，06年以前属于拼题，体系乱，理论争议大，此次《刑法攻略-真题卷》的面世，价值极高。 5、《国家司法考试试题解析汇编》司法部国家司法考试中心组编的刑法部分真题。 6、柏浪涛谈2012年刑法备考方略： https://www.wendangku.net/doc/e215411388.html,/v/b/68540454-2083485021.html 7、看到这里，停！，先把上面这个视频看了，再继续看下面。 8、争议知识点的考察： 这几天经常遇到有考友问某个问到底以什么观点为准? 现在整体是用新理论这是肯定的 但是新理论内部根据坚持客观主义的程度 又分为温和的新理论和彻底的新理论 怎么考察？ 1、考察新理论达成共识的知识点 2、使用考研型题目，问：现在学界对某一个问题有几种观点？ 例子： 1、11年卷二单选考察正当防卫。 2、11年卷四刑法案例题考察死者占有问题。 3、10年卷四刑法案例题考察事前故意问题。