诉讼行为

诉讼行为：是指诉讼法律关系主体在特定诉讼中所实施的能够引起诉讼上一定法律后果的行为。

民事诉讼中的诉：是当事人的一种请求，是法律规定保护当事人正当权利和合法权益的一种制度

诉权：是由诉的法律制度所确定的，赋予当事人进行诉讼的基本权利。

确认之诉：是指当事人要求人民法院确认某种法律关系存在或不存在的诉讼。

给付之诉：是一方当事人要求另一方当事人履行一定民事实体义务的诉讼。

变更之诉：指当事要求改变或消灭某种民事法律关系的诉讼。

同等原则：是指一国公民、企业和组织，在他国进行民事诉讼，同他国公民、法人和其他组织同等享有该国规定的诉讼权利的原则。

对等原则：是指一国司法机关对他国公民、企业和组织的诉讼权利加以限制的，他国司法机关可以对限制国公民、企业和组织的诉讼权利同样加以限制的原则。

支持起诉原则：是指在社会主义条件下，机关、团体、企事业单位对损害国家、集体或个人民事权益的行为，可以支持受损害的单位或个人向人民法院提起诉讼。

民事诉讼管辖：是指确定同级人民法院以及上下级人民法院之间受理第一审民事、经济纠纷案件的分工和权限。

法定管辖：是指法律明文规定第一审民事案件的管辖法院。

级别管辖：是指按照人民法院组织系统划分上下级人民法院之间受理第一审民事案件的分工和权限。

地域管辖：是指以人民法院的辖区和案件的隶属关系确定同级人民法院之间在各自的区域内受理第一审民事案件的分工和权限。

民事诉讼中的主管：是指人民法院依照法律、法规规定受理一定范围内民事纠纷的权限，亦即确定人民法院与其他国家机关、社会团体之间解决民事纠纷（包

括经济纠纷、海事海商纠纷）的分工。

裁定管辖：是指由人民法院以裁定的方式确定案件的管辖法院，包括移送管辖、指定管辖、管辖权的转移和管辖异议的解决。

专属管辖：是指法律强制规定某类案件只能由特定法院管辖，其它法院无权管辖，也不允许当事人协议变更管辖。

管辖权异议：是指当事人认为受诉人民法院对该案无管辖权，而向受诉人民法院提出的不服该法院管辖的意见或主张。

审判组织：是指代表人民法院对民事案件行使审判权，进行审理和裁判的组织形式。

独任制：是指由审判员一人对具体案件进行审理和作出裁判的制度。

合议制：是指由审判员、陪审员共同级成的审判集体或者由审判员组成的审判集体审判案件的制度。

合议庭：是指人民法院按照合议制组成的法庭。

当事人：是指因民事权利义务关系发生争执或受侵害，以自己的名义进行诉讼，并受人民法院的裁判或调解书约束的人。

原告：是指为了保护自己的民事权益，以自己的名义向人民法院提起诉讼，经人民法院受理，从而引起民事诉讼程序开始的人。

被告：是指被诉称侵犯了原告的民事权益，或者与原告发生了民事权益争执，而依法被人民法院传唤应诉的人。

民事诉讼权利能力：是指公民、法人和其他组织在民事诉讼活动中，依法享有民事诉讼权利和承担民事诉讼义务的资格。

民事诉讼行为能力：是指能够亲自从事民事诉讼活动，具有独立行使诉讼权利和履行诉讼义务的能力。

当事人的更换：是指在诉讼进行中，将不符合条件的当事人更换为符合条件的当事人。

诉讼权利：是指民事诉讼法根据诉讼的特定需要而赋予当事人用以维护自己民事权益的诉讼手段。

共同诉讼：是指当事人一方或双方为二人以上，诉讼标的是共同的或者是同一种类的，在办案过程中合并审理的诉讼。

必要共同诉讼：是指当事人一方为二人以上，对诉讼标的有共同的利害关系而形成的共同诉讼。

普通共同诉讼；是指共同诉讼人的诉讼标的是同一种类，宜于合并审理但需要分别裁判的诉讼。

诉讼代表人：是指当事人一方人数众多，由该方当事人推选出代表，为维护本方的利益而参加诉讼活动的人。

民事诉讼中的第三人：是指在已经开始的诉讼中，对他人之间的诉讼标的，具有全部的或部

分的独立请求权，或者虽然不具有独立请求权，但案件的处理结果与其有法律上的利害关系的人。

诉讼代理人：是指在法律规定、法院指定或者该当事人授权范围内，以该当事人的名义代理该当事人进行诉讼行为，并维护该当事人合法利益的人。

法定代理人：是指根据法律规定，代理无诉讼行为能力的当事人进行诉讼，行使诉讼代理权的人。

指定代理人：是指经人民法院指定，代理当事人为诉讼行为的人。

委托代理人：是指基于当事人、法定代表人、法定代理人的委托，行使诉讼代理权，代为诉讼行为的人。

授权委托书：是指委托代理人取得诉讼代理资格，为被代理人进行诉讼的证明文书，其记载的内容主要包括委托事项和代理权限，并由委托人签名或盖章。

民事诉讼证据：是指能够证明民事案件真实情况的客观真实材料。

原始证据：是指由当事人或证人直接感知的或由法律事实原始形成的，即通常所说的“第一手材料”。

直接证据：是能够单独地、直接地证明案件事实的证据。

派生证据：是从原始证据中派生出来的证据。

书证：是指以书面文字、符号、图案等内容和含义来证明民事案件书面事实的证据。

物证：是指能够证明案件真实情况的一切物品及痕迹。

视听资料：是指以录音或录像磁带所反映的声音或图像，或以电子计算机储存的信息资料来证明案件事实的证据。

当事人陈述：是指民事诉讼中的当事人就案件的事实向法院所作的陈述。

证据保全：是指法院在已经受理但尚未进入调查阶段以前，对于可能灭失或以后难以取得的对案件有证明意义的事实材料，预先加以调查，收集和固定的制度。

本证：是指当事一方主张某种事实，提出该事实存在的证据。

诉讼期间：是人民法院、当事人或其他诉讼参与人各自完成某项诉讼行为必须遵守的期限。

期日：是指人民法院、当事人以及其他诉讼参与人会合在一起进行诉讼行为必须遵守的时间。

送达：是指人民法院依照法律规定的程序和方式，将诉讼文书送交当事人或其他诉讼参与人的行为。

留置送达：是指受送达人拒收诉讼文书时，把诉讼文书留放在受送达人住所的送达方式。

委托送达：是指受诉人民法院直接送达诉讼文书有困难时，人民法院可以出具委托函，附送达回证委托外地有关法院代为送达。

邮寄送达：是指人民法院直接送达有困难时，将诉讼文书附送达回证交邮局挂号寄给受送达人的送达方式。

转交送达：是指在不宜或不便采用直接送达的情况下，将诉讼文书通过受送达人所在单位转交的送达方式。

送达回证：是指人民法院按照法定格式制作的，用以证明完成送达行为的送达证书。

调解书：是指人民法院制作的确认双方当事人协议内容的法律文书。

法院调解：是指对民事案件在人民法院审判组织主持下，诉讼当事人双方平等协商，达成协议，经人民法院认可，以终结诉讼活动的一种结案方式。

财产保全：是指保护利害关系人或者当事人的合法权益免受损失的保护性措施。

诉讼财产保全：是指在民事诉讼中，人民法院为保证将来的判决能得以实现，根据当事人的申请，或者人民法院依职权决定，对当事人争议的有关财物采取临时性强制措施的制度。

诉前财产保全：是指在起诉前，利害关系人的合法权益面临紧急情况，人民法院根据利害关系人的申请，依法采取的保护利害关系人合法权益的临时措施。

先予执行：是指人民法院对一定范围内的给付之诉，在作出判决前，裁定一方当事人履行一定的义务，并立即执行的措施。

妨害民事诉讼强制措施：是指人民法院在民事诉讼的全过程中，为了保证审判活动和执行活动的正常进行，依法对故意实施妨害民事诉讼行为的人所采取的一种强制手段。

拘传：是指人民法院对必须到庭的被告在某种情况下强制其到庭参加诉讼的一种强制措施。

训诫：是指人民法院对违反法庭规则的行为人，进行批评教育，并责令其改正，不得再犯。

责令退出法庭：是指人民法院对违反法庭规则的人强制命令其退出法庭的一种强制措施。

罚款：是指人民法院对妨害民事诉讼行为的人，强制令其在规定期限内交纳一定数额的金钱的强制手段。

拘留：是指人民法院对妨害民事诉讼情节严重的行为人，在短期内限制其人身自由的强制手

段，是对妨害民事诉讼强制措施中最严厉的一种。

妨害民事诉讼行为：是指故意阻碍或破坏司法工作人员正常执行职务，扰乱诉讼秩序，妨害民事诉讼活动正常进行的言行。

诉讼费用：是指民事诉讼的当事人，依照有关规定应当交纳和支付的费用。

执行费用：是指当事人向人民法院申请执行生效的法律文书所应交纳的费用以及执行中实际支出的费用。

案件受理费：是指人民法院决定受理案件后，依法向当事人所征收的费用。

起诉：是指当事人就民事纠纷向人民法院提起诉讼，请求人民法院依照法定程序进行审判的行为。

受理：是指人民法院接受原告起诉，立案受理的诉讼行为。

缺席判决：是指开庭审理案件时，只有一方当事人到庭，人民法院依法对案件进行审理之后所作出的判决。

起诉状：是原告向人民法院递交的，按统一规定的格式书写的，表明原告提起诉讼的诉讼文书。

普通程序：是指人民法院审理第一审民事案件通常适用的程序。

开庭审理：是指人民法庭独任审判员或审判人员组成合议庭，在当事人和其他诉讼参与人的参加下，依照民事诉讼法规定的形式和程序，查明案件事实，分清是非责任，对案件作出处理决定所进行的诉讼活动。

延期审理：是指人民法院在已通知当事人、其他诉讼参与人和公告开庭审理日期后，或者在开庭时，由于出现法定原因，而另定日期对案件进行审理的制度。

简易程序：是指基层人民法院及派出法庭审理第一审简单民事案件所适用的一种简便易行的独立的诉讼程序。

简单民事案件：是指事实清楚、权利义务明确、争议不大的民事案件。

上诉：是指当事人不服第一审人民法院的裁判，按照法定程序和期限，提请上一级人民法院对案件进行审理的行为。

二审程序：也称上诉审程序，是指第二审人民法院审理当事人上诉案件所适用的程序。

上诉期：即上诉期间，是指法律规定当事人不服第一审裁判提起上诉的有效期间。

审判监督程序：是指有监督权的机关或组织，或者当事人认为法院已经发生法律效力的判决、裁定确有错误，发动或申请再审，由人民法院对案件进行再审的程序。

提审：是指上级人民法院认为下级人民法院作出的已生效的判决、裁定确有错误，依法定程序而将案件提到本院进行再次审理的行为。

特别程序：是指人民法院审理特殊类型案件所适用的程序。要适用的案件有两类：一类是选民资格案件，另一类是非讼案件。

非讼案件：是相对于诉讼案件而言的。是指没有利害关系相冲突的双方当事人，而是由某一公民、法人或其他组织就某种权利或法律事实存在于否请求人民法院加以认定的案件。

选民资格案件：是指公民不服选举委员会对选民资格申诉的处理决定，依法向人民法院起诉的案件。

督促程序：是指债权人请求人民法院以一定的法律文书，督促义务人履行一定给付义务的特别程序。是一种迅速简易的督促还债程序。

债务人异议：是指在督促程序中，债务人收到人民法院发出的支付令后，对支付令认定的事实和证据提出不同意见，并向人民法院提出自己不应当清偿全部或部分债务的行为。

支付令：是指人民法院根据债权人的申请，依法作出的督促债务人为一定给付义务的法律文书。

除权判决：又称无效判决。是指在公示催告程序中，公示催告期间届满后，无利害关系人申报权利时，人民法院根据申请人的申请所作出的宣告已丧失的票据无效的判决。

公示催告程序：是指人民法院根据当事人的申请，以公告的方式，告知并催促利害关系人在指定期限内，向人民法院申报权利，如不申报权利，依法作宣告票据或其他事项无效的程序。

申报权利：是指在公示催告程序中，受公示催告的利害关系人，在公示催告期间向人民法院提出主张票据权利的行为。

破产制度：是指在债务人不能清偿到期债务的情况下，法院基于当事人的申请，受理破产案件，审理并宣告债务人破产，把债务人的全部财产公平分配给全体债权人，以终结债权债务关系的程序制度。

债权人会议：是指债权人按照人民法院的通知或公告而组成的表达债权人的意思，对有关破产的事项进行决议的一个临时性机构。

破产财产：是指债务人被宣告破产后，法律规定可以依照破产程序对债权人的债权进行清偿的财产。

破产债权：是指破产宣告前对破产企业所成立的，并且只有通过破产程序，才可以从破产中获得公平受偿的债权。

民事执行：是指人民法院的执行组织，依照法定的程序，行使司法执行权，强调义务人履行已经生效的人民法院的判决、裁定或其他法律文书所确定的义务的活动。

执行程序：是保证具有执行力的法律文书得以实施的程序。

协助执行通知书：是指人民法院发给有关单位或个人，要求协助执行的一种法律文书。

执行机构：是指人民法院设置的从事执行工作，实现执行任务的职能机构。

执行当事人：是指执行程序中的申请执行人和被申请执行人。

执行参与人：是指人民法院和执行当事人以外的参与执行工作的组织和个人。

执行客体：是指民事执行行为所指向的标的。在我国，民事扫行案件只能是被申请执行人的财物或行为。

移交执行：是指承办案件的审判人员依职权主动将生效的法律文书交付执行人员，从而引起执行程序的开始。

申请执行：是指各种生效法律文书中确认享有权利的一方当事人在对方当事人在规定的期限内没有履行义务时，有权在申请执行期限内，向有管辖权的人民法院提出强制执行的申请。

执行措施：是指人民法院根据民事诉讼法的规定，强制实现作为执行根据的各种生效法律文书时，可以采用的强制执行的方式的手段。

执行阻却：是指在执行过程中，由于某种情况的发生，使执行程序暂时不能进行，或者无法进行，或者无须进行，从而停止执行程序。

执行异议：是指在执行过程中，案外人对执行标的主张权利，对执行根据或执行对象提出不同意见。

执行和解：是指在执行过程中，双方当事人自愿协商，就执行标的的一部或全部达成协议，并经人民法院的批准后，从而终结了执行程序。

执行担保：是指在执行过程中，被执行人向人民法院提供财产进行担保或者提供保证人，以此担保履行法律文书所确定的义务，请求法院暂缓执行。

涉外民事诉讼：是指民事诉讼的主体、客体和内容诸多方面含有一个或者一个以上的涉外因素的民事诉讼。

涉外民事诉讼程序：是指人民法院对涉外民事案件进行受理、审判和执行活动，以及当事人进行诉讼活动的法定程序。

涉外民事诉讼程序的一般原则：是指用以指导人民法院和当事人以及其他诉讼参与人进行涉外民事诉讼活动的基本准则。

牵连管辖：是根据诉讼与法院所在地有一定牵连关系而确定的管辖。

应诉管辖：是指受诉法院对案件不一定有管辖权，但基于被告的应诉，而确定其对案件有管辖权。

专属管辖：是指特定的涉外诉讼专属中华人民共和国特定的法院管辖。

涉外财产保全：是指人民法院根据涉外民事案件的当事人或者利害关系人的申请，依法作出裁定，责令被申请人提供担保或者扣押其财产，以保证将来法院判决和涉外仲裁裁决得以执行的诉讼制度。

司法协助：是指不同国家的法院之间，根据自己国家缔结或者参加的国际条约，或者按照互惠原则，在司法事务上互相协商，代为一定诉讼上的行为。

一般司法协助：是指一国法院接受他国法院的委托，代为一定的诉讼行为，在诉讼上所给予的协助。

人民调解：是人民调解委员会在基层人民政府和基层人民法院指导下，以国家法律、法规、政策和社会主义公德为依据，以民主的方法，说服教育的方法，思想疏导的方法，促使当事人达成协议的过程和解决民间纠纷的活动。

人民调解委员会：是指设立在居民委员会和村民委员会的，具有调解职能的群众性自治组织，它是人民调解制度的重要组成部分。

仲裁：是指双方当事人根据事前或事后达成的仲裁协议，请求一定的仲裁机构以第三者的身份，对双方发生的争议进行判断并作出裁决。

经济合同仲裁：又称经济仲裁，是指国家法定的合同管理机关根据当事人的申请，依法对经济合同纠纷在事实上作出判断，在权利义务上作出裁决的一种法律制度。

劳动争议仲裁：是指劳动争议仲裁委员会根据当事人的申请，依法对劳动争议在事实上作出判断，在权利义务上作出裁决的一种法律制度。

不作为犯罪的构成要件有哪些

不作为犯罪的构成要件有哪些 所谓的不作为是指行为人负有实施某种行为的特定法律义务，能够履行而不履行的危害行为。不作为可分为纯正不作为和不纯正不作为，相应的不作为犯罪可分为纯正不作为犯罪和不纯正不作为犯罪。纯正不作为犯罪是指唯有不作为的方式才能构成的犯罪。不纯正不作为犯罪是指以不作为形式实施的也可由作为形式构成的犯罪。 关于不纯正不作为犯罪的构成，理论界有分歧，大致有：（1）二条件说：“不纯正不作为犯罪，一是行为人必须具有一定程度的作为义务，二是行为人能履行该义务而不履行” 。（2）三条件说：“一是只有具有特定作为义务的人才能构成不作为犯罪;二是能够履行而没有履行;(3)行为义务之不 履行与危害结果之发生有因果关系” 。（3）四条件说：“一是行为人依法具有特定的作为义务;二是具有作为可能性;三是不履行;四是不作为与作为等价。” (4)五条件说：“一是作为义务;二是履行义务的可能性;三是没有履行义务;四是发生了危害结果，五是不作为与结果之间有因果关系。” 笔者倾向于三条件说，以下就围绕不纯正不作为犯罪的三个构成要件详细论述。 (一)不纯正不作为犯罪的作为义务 作为义务是不作为犯罪的核心，反映了不作为犯罪的基本犯罪事实和构成要素之本质特征。因此，无论是纯正不作为犯还是不纯正不作为犯的犯罪构成，莫不以之为首要条件。所不同的是纯正不作为犯的作为义务仅由法律明文规定，而不纯正不作为犯的作为义务除此之外，还有更广的来源，性质要比前者复杂得多。 1、法律明文规定的特定义务 斯蒂芬(stephen)认为：“任何由不作为，甚至是故意地导致他人死亡或身体伤害，都不构成犯罪……”如果法律规定有作为的义务，则是例外。 法律明文规定的义务是否仅为刑法规定的义务?一种观点认为，法律明文规定即是刑法明文规定;另一种观点则认为除刑法明文规定外，民法等非刑事法律明文规定的义务，也属作为义务。前一观点为马克昌所主张：“法律上规定的义务很多，并非一切不履行法律义务的行为都是不作为犯罪，必须以刑法有相应规定为限;因为不履行法律义务的行为，只有造成或可能造成严重社会危害结果，刑法才将它规定为犯罪。陈兴良也指出：违反非刑事法律明文规定的义务，并非都构成不作为犯罪的义务根据，只有经刑法认可或要求的，才能视为其作为义务的根据。另一些学者则认为，所谓法律明文规定的义务，并不限于刑法(包括单行刑法和非刑事法律中的刑法规范)明文规定的义务，而

一般侵权行为的构成要件

第三十八章一般侵权行为的构成要件 注： ①侵权行为的构成要件：各种侵权行为在通常情况下共同具有的因素，只有具备这些因素，才构成侵权行为。 ②学者趋于一致的意见：侵权民事责任构成要件与侵权行为构成要件应该是一致的，主要是习惯表述不通罢了。 ③侵权责任构成与损害赔偿责任构成 侵权责任： #一般形式：损害赔偿 #其他形式：恢复原状、返还财产、停止侵害、消除影响、恢复名誉、赔礼道歉损害赔偿责任： #因侵权行为产生的损害赔偿责任 #因违约及其他行为产生的损害赔偿责任 ④侵权行为构成要件的学说 三要件说——史尚宽（台） 六要件说——见刁荣华《中国法学论著选集》（台） 四要件说——大陆民法学者通说 #违法行为 #损害事实的存在 #行为和损害事实之间有因果关系 #行为人主观上有过错 第一节违法行为 重点：违法行为的概念和构成；违法行为的分类；违法行为的形态；阻却违法行为难点：违法行为的形态 一、概念和构成 （一）概念公民或者法人违反法定义务、违反法律所禁止而实施的作为或不作为。（二）构成 1行为：人类或人类团体受其意志支配，并且以其自身或者控制、管领物件或他人的动作、活动，表现于客观上的作为或不作为。 1）主体：公民、法人、其他组织 2）形式：直接、间接 注： 建筑物及其构件致人损害，由所有人或管理人承担转承责任 无行为能力人或限制行为能力人致人损害，由监护人承担转承责任 2违法 1）违法法定义务 2）违反法律的禁止规定

3）故意违反道德观念善良风俗直接或间接加害于他人 例： 一村之内，只有一间面包店，无正当理由拒绝供给面包。 独家经营电力公司，无正当理由拒绝供电。 二、分类 （一）作为的违法行为——侵权行为的主要方式 （二）不作为的违法行为 １行为人在法律上负有作为义务 1）是法定义务 A来自法律的直接规定 B来自业务上或职务上的要求 C来自行为人先前的行为 2）非道德义务 2行为人在当时具备履行条件 三、形态 （一）自己的行为——直接行为（过错责任原则） （二）自己监护、管理下的人所实施的行为——间接行为（过错推定、无过错）（三）自己管理物件的不当行为——间接行为（过错推定、无过错） 四、阻却违法行为 （一）类型 １正确执行职务行为 2正当防卫行为 3紧急避险行为 （二）后果：虽有损害后果但并不违法 第二节损害事实 重点：损害事实的概念；特点；分类 难点：间接损失；人格利益损害 一、概念 （一）概念因一定的行为或者事件对他人的财产或者人身造成的不利影响，包括财产损失、人身伤害及精神损害。 （二）构成 1权利被侵害的事实 注：行为造成了权利主体的权利损害，只有该权利属于侵权行为的客体范围，才可构成侵权行为。 1）财产权 A财产所有权（含共有权和相邻权） B他物权

第五章 民事诉讼当事人概说

第五章民事诉讼当事人概说 一、单项选择题（在备选答案中只有一个是正确的，请将正确的选项填在该题后的括号内） 1．下列有关诉讼权利能力与民事权利能力的说法哪些是错误的？（） A．诉讼权利能力就是民事权利能力 B．诉讼权利能力通常以民事权利能力为基础 C．诉讼权利能力是公民作为诉讼主体的资格 D．民事权利能力是公民作为民事主体的资格 2．在我国，下列哪些主体不具有诉讼权利能力，不能作为民事诉讼当事人？（） A．居住在北京大学内的外国留学生 B．中外合资苏州菲飞浦公司 C．中华人民共和国公民 D．个体工商户、农村承包经营户和个人合伙 3．甲、乙、丙三人合伙开办一个送奶站，并登记字号为“洁白奶站”。后奶站与用户因牛奶质量发生争议，被60户牛奶订户集体告上法庭，请问本案中谁是当事人？（） A．甲、乙、丙三人为共同被告；60户牛奶订户为原告 B．“洁白奶站”为被告；60产牛奶订户为原告 C．甲、乙、丙三人与“洁白奶站”为共同被告；60产牛奶订户为原告 D．甲、乙、丙三人为共同被告；60户牛奶订户为原告；“洁白奶站”为第三人 4．12岁小童甲在学校不慎将同学乙眼睛弄伤，双方父母因赔偿问题诉至法院。请问本案如何确定当事人？（） A．乙为原告；甲为被告 B．乙父母为原告；甲父母为被告 C．乙父母为原告；甲为被告 D．乙为原告；甲父母为被告 5．王家三兄弟共同继承了祖上的独居小院一座。1999年王三去广州打工期间，王大和王二因为三人共有房屋产权纠纷诉至法院，法院判决王大败诉。王大上诉至中级人民法院，在此期间，王三打工归来，发现王大与王二的纠纷侵犯了他的继承权，于是向二审法院申请参加了诉讼，法院调解未果，请问二审法院应如何处理？（） A．继续审理，作出判决 B．裁定驳回王三的申请 C．发回一审法院重审 D．反复调解 6．海振厂系国营企业，刘某系该厂下岗职工。1993年刘某独自开办天远公司。一日刘某欲与大有公司谈成生意，却因对方嫌其信誉不够，未果。刘某找到在海振厂财务科任科长的表兄吴某，让其提供

民事诉讼的当事人

民事诉讼中的当事人 民事诉讼当事人概述 一、民事诉讼当事人的概念： ⒈民事诉讼当事人，是指发生民事争议后，以自己的名义要求法院对该争议作出裁判的人及其相对人。 ?利害关系当事人概念：当事人是指因民事权利义务关系发生纠纷,以自己的名义进行诉讼,并受人民法院裁判约束的利害关系人。 ?权利保护当事人概念：是指因民事权利义务发生纠纷,以自己的名义进行诉讼,旨在保护民事权益,并能引起民事诉讼程序发生、变更或消灭的人。如： ①死者名誉权案件：死者近亲属可成为当事人； ②死者著作人身权案件：作者的继承人、受遗赠人或著作权行政管理部门； ③失踪人财产纠纷案件：财产代管人； ④无主财产案件：无主财产的合法管理人或代管人； ⑤有关遗产的非继承性财产纠纷：遗嘱继承人或遗产管理人； ⑥对破产财产的诉讼：破产管理人； ⑦债权人代位行使债务人的权利的诉讼：债权人； ⑧股东派生诉讼：股东。 ?程序当事人概念：基于诉状、法院诉讼文书的记载，接受法院为解决具体争执而行使民事审判的诉讼主体。 民事诉讼当事人主要是一个程序意义上的概念，当事人身份的成立不要求他必然与争议的民事权利或者民事法律关系有着直接的利害关系，而只需具备以下三个方面的条件：▲ ①以自己的名义起诉或应诉、实施诉讼行为；（当事人的典型特征） ②向法院提出对其争议进行裁判、以确认某种民事权利的归属或者某种民事法律关系存 在与否的请求； ③接受法院裁判的拘束； ⒉广义与狭义的当事人： ①广义的当事人包括原告、被告、第三人、共同诉讼人以及诉讼代表人；（不包括诉讼 代理人与证人）（第三人包括有独立请求权第三人和无独立请求权第三人） ②狭义的当事人仅指原告和被告； 二、当事人诉讼权利能力→确定谁能够成为抽象意义上的民事诉讼当事人 ⒈概念：当事人诉讼权利能力又称诉讼权利能力，是指成为一般意义上的民事诉讼当事人所必须具备的诉讼法上的能力和资格。 ⒉民事诉讼权利能力与民事权利能力的一致与分离▲ ①一致性：保证民事权利义务有其最终的归属； ②分离性：胎儿、死者、法人的限制、商业银行及保险公司的分支机构； ⒊民事行为能力与诉讼行为能力的对应关系： 完全民事行为能力→诉讼行为能力 限制民事行为能力→无诉讼行为能力 无民事行为能力→无诉讼行为能力

刑事诉讼法名词解释(汇总)

名词解释 1、取保候审：指人民法院、人民检察院和公安机关对未被逮捕的犯罪嫌疑人、被告人，为防止其逃避侦察、起诉和审判，责令其提出保证人或交纳保证金，并出具保证书，保证随传随到的一种强制措施。 2、回避：是指侦查、检察、审判人员等同案件又有法定的厉害关系或者其他可能影响案件公正处理的关系，不得参与办理该案件或者参与该案件的其他诉讼活动的行为。 3、审判监督程序：是指人民法院、人民检察院对于已经发生法律效力的判决和裁定，发现在认定事实上和适用法律上确有错误，依法提出并由人民法院进行重新审判的诉讼程序。 4、简易程序：是指基层人民法院对某些简单轻微的刑事案件依法适用较普通审判程序简易的一种刑事审判程序。 三、名词解释 1、回避：是指侦查、检察、审判人员等同案件有法定的利害关系或者其他可能影响案件公 正处理的关系，不得参与办理该案件或者参与该案的其他诉讼活动的行为。 2、逮捕：是刑事诉讼强制措施中最为严厉的一种，是在一定时期内暂时剥夺犯罪嫌疑人、 被告人的人身自由并予以羁押。 3、取保候审：是指人民法院、人民检察院和公安机关对未被逮捕地犯罪嫌疑人、被告人， 为防止其逃避侦查、起诉和审判，责令其提出保证人或缴纳保证金，并出具保证书，保证随传随到的一种强制方法。 4、延期审理：是指人民法院决定开庭审判的案件，在审判过程中遇有影响审判继续进行的 情况，由合议庭决定延期审理日期，待影响审判的原因消除后，再开庭审理。 5、诉讼权利，是指公民认为自己的合法权益受到侵犯时，享有的提起诉讼要求国家司法机关予以保护和救济的权利，即司法保护请求权。具体而言，公民诉讼权表现为各种类型诉讼中的起诉权、应诉权、反诉权、上诉权、再审请求权，等等。总而言之，凡属要求启动或参加司法救济程序进行裁判之权利，均属公民诉讼权。 6、管辖，是指公检法机关在刑事案件受理范围上以及人民法院系统内在审判第一审刑事案件上的权限划分。管辖分为两大类：职能管辖和审判管辖。 7、职能管辖，是指公安机关、人民检察院和人民法院在直接受理刑事案件范围上的分工（即公检法三机关之间在立案上的分工）。 8、刑事审判管辖是指普通人民法院之间、普通人民法院与专门人民法院之间以及专门人民法院之间在审判第一审刑事案件权限范围上的分工（即法院内部的分工）。 一、名词解释(每小题4分，共16分) 1. 回避是指，侦查、检察、审判人员等同案件有法定的利害关系或者其他可能 影响案件公正处理的关系，不得参与办理该案件或者参与该案的其他诉讼活动的行 为。 2. 不起诉是指人民检察院对于侦查终结移送起诉的案件，经审查认为不应或不 必对犯罪嫌疑人定罪，从而决定不向人民法院起诉的一种诉讼活动。

审理民事案件中的诉讼主体资格的确定

审理民事案件中的诉讼主体资格的确定 审理民事案件时首先应当正确地确定诉讼主体，诉讼主体确定错误，实体处理结果必然会不正确。确定诉讼主体看起来比较简单，但审判实践中却远远不那么容易。因此在审理民事案件中如何确立诉讼主体是值得研究的。 一、确立诉讼主体的一般原则： 诉讼主体，又称案件的当事人，是指因民事上的权利义务关系发生纠纷以自己的名义进行诉论活动，并受法院裁判约束的利害关系人。在审判实践中，实际存在两种性质的当事人：一种是程序法上的当事人；另一种是实体法上的当事人。程序法上的当事人，是指案件进入诉讼程序后的原告和被告。因为这时的当事人是否在事实上真的存在利害关系还是个未知数，真正的利害关系只有在法院开庭审理之后才能确定，因此称为程序法上的诉讼主体。实体法上的当事人，是指经过案件的审理法院依法确定的案件当事人，这些人与案件有直接的利害关系，因此称为实体法上的诉讼主体。 审判实践中，由于认识上的差异，这两种当事人经常交织在一起，给法院正确审理案件带来了麻烦和困难，因此法院审理民事案件正确确定诉讼主体就成为首要的任务。 （1）两种诉讼主体的构成要件： 程序法上的当事人是在案件进入诉讼程序、开庭审理没有结束前的当事人，构成这种当事人有以下要件：一、被告是原告认定的案件当事人。一个案件的成立，必须有原告和被告。原告在向法院起诉之前有自己主观上认定的被告。如果案件的原告不认定自己起诉的被告是侵害自己利益的当事人，他就不会对其进行起诉。二、由于在案件审理之前不能确定真正的当事人，因此凡在诉讼内明确表示为原告和被告的人，不论是不是民事权利或法律关系的主体，以及对诉讼权标的有无诉讼实施权，都是当事人。 （2）实体法上诉讼主体构成的要件： 实体适格的当事人，是在案件开庭审理后，法院依法确定有权以自己名义支配讼争民事权利义务的主体，亦即有权以自己的名义主张、放弃民事权利和有权以自己的名义否定，承认讼争民事义务的主体。构成实体法上的当事人，应当符合以下条件：一、当事人与案件有直接的利害关系。当事人必须是发生民事争议一方，与案件有直接的利害关系。如借贷纠纷案件，案件的诉讼主体必然是债权人或债务人或与债权债务有利关系的第三人。二、当事人必然以自己的名义进行诉讼。凡不是以自己的名义而是以他人的名义进行诉讼的人，如诉讼代理人等都不是民事诉讼的当事人。三、当事人受法院裁判的拘束。如果参加案件诉讼的人虽然以自己的名义进行诉讼，但不受法院裁判的约束的人，如证人等就不是民事诉讼的当事人。 二、实体法上的诉讼主体的审查认定： 诉讼法上的当事人是否成立，除了审查其诉讼行为能力外没有更多审理项目，因为有些问题可以在案件的实体审理中解决，但实体法上当事人的审查认定却涉及许多的法律关系，因此在审判实践中审查认定起来就比较困难，然而，实体法上当事人的认定又决定着案件处理的公正性、公平性。因此，我认为在审判实践中审查认定实体法上的当事人。应注意掌握三个条件：（1）双方当事人是否存在侵害与被侵害的利益争议事实：因为只有自己的利益受到侵害或与他人发生争议，而提起诉讼的人及其相对方，才是直接的利害关系人。如果自己的利益没有受到侵害，也没有因为自己的利益而与相对人发生争议，那么双方当事人就不是有直接利害关系的人。（2）双方当事人是否存在保护权利的争议事实：当事人在民事诉讼中无论是保护自己的权利还是保护他人的权利，只要以自己的名义进行诉讼引起民事诉讼程序发生、变更或消灭的，都是民事诉讼的当事人。（3）争议的双方当事人是否存在民事法律关系：法律关系也是形成民事诉讼关系的条件之一。如果当事人虽然没有以上两种争议的直接事实存在，但与争议的事实有某种法律关系存在，那么他同样可能成为实体法上的案件当事人，如案件的第三人就是如此。 三、对不适格诉讼主体的处理： 在案件的审理过程中，经审查，不适格的诉讼主体可分为三种情况：一是原告与案件没有直接的利害关系；二是诉讼被告不当；三是原告与被告不具备主体资格。民事诉讼法中没有规定对不适格当事人的处理。但审判实践中可按照下列方法进行处理：（1）主体不合格的处理。原告与被告均不具备主体资格的对他的起诉或应诉或其他诉讼行为，在经其他具备条件的当事人追认后，应当确认他的效力。（2）委托代理

第五讲 一般侵权责任的构成要件

第五讲一般侵权责任的构成要件 《侵权责任法》第6条第1款规定：“行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。”从该条款中可以推知，我国法上的一般侵权责任要符合以下构成要件： 1、存在加害行为。没有加害行为，就不会产生侵权责任。完全与人无关的自然事件，如地震、洪水、飓风、海啸导致人员伤亡和财产损失，虽然也会发生一定的法律效果，如保险法上保险赔偿金的给付、国家的救灾行为等，但不发生侵权责任的问题。 2、他人的民事权益被侵害。加害行为人侵害的是他人的民事权益，而非自身的民事权益。如：汽车的所有人因操作失误而损坏汽车，虽然也有损失，但他损害的是自己的权益，只能自认倒霉，不发生侵权责任的问题。 3、加害行为与民事权益被侵害之间存在因果关系。虽然有加害行为，但是民事权益被侵害的后果并非是因该加害行为所致，而是由于其他原因造成的（如受害人故意），则行为人无须承担侵权责任。 4、行为人具有过错，即行为人主观上为故意或过失。否则，即便侵害了他人的民事权益、存在因果关系，原则上也不产生侵权责任。 第一节加害行为 一、概念和特征 “行为”，是指受意思支配而表现出来的活动。 作为侵权责任构成要件的加害行为是指侵害他人民事权益的、受意志支配的、人的行为。 1、加害行为必须是受到意思支配的人的行为。若是由于地震、海啸、台风、泥石流导致财产损失、人身伤亡，因未涉及人的活动，不会产生侵权责任；如因梦游而刺伤某人、驾车途中突发心肌梗塞导致车祸，因不能被人的意志所支配，也不需要承担侵权责任。 但是，如果加害人制造一种无法控制自己行为的状态，则依然存在一个法律意义上的行为。《侵权责任法》第33条第2款规定：“完全民事行为能力人因醉酒、滥用麻醉药品或者精神药品对自己的行为暂时没有意识或者失去控制造成他人损害的，应当承担侵权责任。 2、加害行为是侵害他人民事权益的行为。包括人身和财产权益。 案例1：金德管业公司诉北京百度公司 【案件事实】 原告金德管业公司诉称：在北京百度公司的搜索引擎中不断发现有损金德公司良好形象的词语，并且数量不断激增，特别是当网络用户在百度搜索框中输入：?金德、金德管业、金德招聘?等词汇时，在百度搜索下方就会出现?金德骗子、金德管业骗子、金德管业招聘黑幕?等严重影响金德集团公司良好形象的词汇，严重侵犯了我公司的名誉权。请求法院判令被告百度公司停止侵权行为，赔礼道歉并赔偿1元钱经济损失。 百度公司辩称：我公司为方便用户使用提供多功能的网络附带搜索功能，当用户在搜索栏内输入一个关键词后，搜索引擎会搜索到有关联性的词。这些词汇并非是我公司预先设臵的，是网络用户在搜索中实际使用过且使用频率很高的词汇，而且这些词汇处在不断变化中，因此我公司并无侵害金德公司名誉权的行为。 【裁判要旨】 法院认为：根据资料，并结合公司证书中体现出的相关搜索词的多样性，足以印证北京百度公司所成之搜索词系由过去一定时期内使用频率较高且与当前搜索词相关联的词汇统计自动生成，而并非由百度公司主动创造〃〃〃本案中金德管业公司主张侵权的相关搜索词，虽然单就其词义表面而言确实带有一定负面意义，但其本质仍属供网络信息检索使用之参考

诉讼中当事人无民事行为能力的认定程序及对案件的影响

诉讼中当事人无民事行为能力的认定程序及对案件的影响 甲共计出资60万委托乙为其办理某事，双方写下协议书，约定乙没有办成此事时应全部退还所收款项并承担相应违约责任，之后乙收下了甲支付的60万元钱。后乙没有办 成约定事宜，甲要求乙还款并承担违约责任，由此起诉至法院。我代理甲。 在诉讼中，乙的妻子对法院提起对乙的精神病鉴定申请，但之后乙和其妻一直不予配合法院做精神病鉴定，因此鉴定无果，法院另行确定了开庭时间。在开庭时，乙的代理人提出乙是精神病患者，不具有民事行为能力，证据是重庆市残联颁发给乙的残疾人证，证书上写明了乙是精神病残疾，残疾等级为4级。对此我方的质证意见是，残联不具有精神病鉴定的资质，乙是否有精神病，必须由有资质的医疗机构或司法鉴定机构进行鉴定，因此对其残疾人证内容的真实性不予认可。 主审法官最后意见是，由于被告乙和乙的妻子在规定时间内不配合精神病的司法鉴定，导致精神病鉴定不能，应承担相应不利后果，并告知责任宣布判决结果。 休庭后，我一直在思考，精神病和无民事行为能力以及限制民事行为能力的关系，以及这种认定在诉讼中究竟是一个怎样的程序，比如，在该案中，是否必须进行精神病的司

法鉴定以此来确认乙到底是否有精神病，是否乙的代理人出具的乙的残疾人证就一定不具有证明力，或者只是法院不愿采纳。乙如果有精神病，是否就能说明其是限制民事行为能力人或无民事行为能力人，如果是限制民事行为能力人，那么乙签标的为60万的合作协议，是在其行为能力之内还是之外，如果是无民事行为能力人或限制民事行为能力人，那么，作为乙的代理人，其在庭上的代理行为是否合法有效，因为乙的代理人是由乙签字委托代理的。以上问题搞得我焦头烂额，思维非常混乱。休庭后，主审法官也讲到，就乙之妻提出的精神病鉴定，到底是适用中止程序还是按其不配合鉴定为由直接继续审理，曾咨询过中院，中院也有不同意见。 之后我查阅了相关的法律法条，逐渐理清了思路。首先，当事人是否具有精神病，是判断当事人民事行为能力的一个前提，当事人的利害关系人要证明当事人不具有民事行为能力，首先应证明其具有精神病，然后由法院来宣告其民事行为能力情况。其次，当事人的利害关系人要求法院宣告当事人为无民事行为能力或限制民事行为能力人，需向当事人所在地的基层法院提出请求，由法院根据利害关系人提供的证据，比如对医疗机构的精神病鉴定结论、残疾人证等的审核来判定其是否为无民事行为或限制民事行为能力，或者由法院指定司法鉴定机构对当事人精神情况进行鉴定，根据鉴定结论来做判断。第三，利害关系人向当事人所在地的基

民事行为能力鉴定

民事行为能力鉴定 民事行为能力的含义简称“行为能力”。能够以自己的行为依法行使权利和承担义务，从而使法律关系发生、变更或消灭的资格。自然人的行为能力分三种情况：完全行为能力、限制行为能力、无行为能力。法人的行为能力由法人的机关或代表行使。 随着我国法制的健全及人们法律意识的提高，司法鉴定中相关民事行为能力的鉴定逐 渐增多。有关民事行为能力评定的主要法律依据是《中华人民共和国民法通则》第13条：“不能辨认自己行为的精神病人是无民事行为能力人，由他的法定代理人代理民事活动。 不能完全辨认自己行为的精神病人是限制民事行为能力人，可以进行与他的精神健康状况 相适应的民事活动;其他民事活动由他的法定代理人代理，或者征得他的法定代理人的同意”。为更好了解民事行为能力法医精神病学鉴定现状，现对92例民事行为能力法医精 神病学鉴定案例进行分析。 民事行为能力是指民事主体能以自己的行为取得民事权利、承担民事义务的资格。简 言之，民事行为能力为民事主体享有民事权利、承担民事义务提供了现实性。 民事行为能力是民事主体独立地以自己的行为为自己或他人取得民事权利和承担民事 义务的能力。我国《民法通则》规定，18周岁以上,可以独立进行民事活动,是完全民事行为能力人.十六周岁以上不满十八周岁的公民,以自己的劳动收入为主要生活来源的,视为 完全民事行为能力人."我国公民具有完全民事行为能力应当满足下列两个条件:(1)年满18周岁.18周岁是我国公民成年的界限.对于年满16周岁而不满18周岁,但是 以自己的劳动收入为主要生活来源的公民,法律将之视为完全民事行为能力人.最高人 民法院《意见》第2条还对"以自己的劳动收入作为主要生活来源"的认定作出了具体的规定:"十六周岁不满十八周岁的公民,能够以自己的劳动取得收入,并能维持当地群众一般生 活水平的,可以认定为以自己的劳动收入为主要生活来源的完全民事行为能力人." (2)精神状况健康正常.公民能够正确理解法律规范和社会生活共同规则,理智地实施 民事行为.患有精神病而不能理智地从事行为的人,即使年满18周岁,也不属于完全民事行 为能力人. 目的探讨精神医学司法鉴定案例中民事行为能力鉴定的特点。方法对88例民事行 为能力鉴定案例的相关鉴定资料，包括一般资料、案件类型、申请鉴定原因、鉴定结果等 情况进行回顾性分析。结果民事行为能力鉴定案例占总司法鉴定案例的5.5%。88例鉴 定案例中离婚纠纷62例(70.5%)。民事行为能力评定：完全责任能力占28.4%，限制责任 能力占26.1%，无责任能力占45.5%。结论民事行为能力的司法精神医学鉴定案例偏少，但涉及的问题较复杂。 你可以到司法鉴定中心进行鉴定.

民事恶意诉讼的构成要件与责任承担

民事恶意诉讼的构成要件与责任承担 ——上海国货房地产开发有限公司诉中国工商银行股份有限公司上海市虹桥开发区支行等财产损害赔偿纠纷案 钟可慰 [提要] 民事诉讼程序中的恶意诉讼是指恶意提起民事诉讼，意图使被告在诉讼中因司法机关的判决而受侵害的行为。在这种侵权行为中，形式上的加害人是法院，但其实质是行为人故意所为。本案系一起因银行采取欺诈方式骗取贷款担保并提起恶意诉讼，而引起的财产损害赔偿纠纷。作者从个案着手，着重对民事程序恶意诉讼的法律性质、构成要件以及民事责任承担的方式、范围等问题进行了探讨。 [案情] 原告上海国货房地产开发有限公司(以下简称国货公司) 被告中国工商银行股份有限公司上海市虹桥开发区支行(以下简称虹桥工行) 第三人上海燊裕家私装饰有限公司(以下简称装饰公司) 1997年4月，虹桥工行向装饰公司发放贷款900万元。贷款到期后，装饰公司无力还款。同年12月，虹桥工行与装饰公司又签订一份借款合同，金额仍为900万元。同月，国货公司与虹桥工行签订抵押合同，约定国货公司以其所有的房产为装饰公司的上述借款向虹桥工行提供抵押担保。双方据此办理了抵押登记手续。虹桥工行向装饰公司发放该900万元贷款后，于次日以内部划转方式将该款用于归还装饰公

司原逾期贷款。国货公司在获知上述情况后，向虹桥工行表示其对装饰公司贷款系用于“借新还旧”并不知情，请求解除抵押担保。虹桥工行未予同意。 因装饰公司到期未归还贷款，虹桥工行遂于1998年3月提起诉讼，诉请判令装饰公司归还借款900万元及利息，国货公司承担抵押担保责任。法院于同年10月作出一审判决：装饰公司偿还虹桥工行借款本金900万元及逾期利息；如装饰公司到期未能偿付，虹桥工行有权对国货公司房产行使抵押权。国货公司不服，提起上诉。二审判决维持原判。2001年8月，虹桥工行申请执行，拍卖了国货公司抵押的31套房产，共计得款970余万元。 期间，国货公司申请再审。法院再审后认为：虹桥工行为转嫁贷款风险，促成国货公司为装饰公司贷新款作担保。虹桥工行与装饰公司未告知国货公司关于装饰公司在该行有逾期贷款900万元，也未告知“本笔贷款属化解风险”贷款，银行拟作借新贷还旧贷处理，构成欺诈。虹桥工行改变主合同约定的借款用途以及还贷资金来源，用新贷还旧贷，变更了主合同内容，未征得国货公司的同意。综上，国货公司不应承担民事责任。遂判决撤销二审判决。 国货公司于2004年1月申请执行回转。2004年5月，虹桥工行根据执行回转的民事裁定支付了拍卖款970余万元及至还款日止的利息145万元。国货公司认为虹桥工行的赔偿不足以弥补其在房价上涨时查封的房产被强制拍卖而导致的价差损失，遂提起本案诉讼，请求判

司法考试基础精讲民法讲义：侵权责任的构成要件

司法考试基础精讲民法讲义：侵权责任的构成要件 司法考试基础精讲民法讲义：侵权责任的构成要件。司法考试基础知识在司法考试复习中占有重要地位，一定要引起重视。法律教育网为考生整理了司法考试名师讲义，希望能够帮到大家。 侵权责任的构成要件受归责原则影响，一般侵权行为的构成要件有四：①违法行为；②损害事实；③因果关系；④主观过错。特殊侵权行为的构成要件各不相同，举证责任分配亦有区别，难以一概而论。例如，无过错侵权行为的构成要件有三：①违法行为；②损害事实；③因果关系。 （一）违法行为（★★） 1.违法行为包括违法和加害行为两个要素：①违法。指行为在客观上与法律的强制性规定相悖，且不具有违法阻却性（正当防卫、紧急避险、自助行为、无因管理、正当竞争、依法执行职务等均为违法阻却事由）包括行为无价值和结果无价值。②加害行为。指受意志支配的身体动静，包括作为与不作为。 【例1】甲川菜馆生意兴隆，日进斗金，乙在对面新建川菜馆，致使甲的生意一落千丈，难以为继。①乙故意给甲造成纯粹经济损失，具有加害行为。②如果乙的行为属于正当竞争，则具有违法阻却性，不具有违法性，不构成侵权。 【例2】甲川菜馆生意兴隆，日进斗金，对面的乙川菜馆经营惨淡。乙于是在甲餐馆旁开设一花圈店，将花圈摆在甲菜馆的周围，致使甲的生意一落千丈，难以为继。①乙的行为属于故意以悖于善良风俗的方式加损害于他人，具有违法性。②甲遭受的虽为纯粹经济损失，因乙为故意，构成侵权。 2.不作为侵权的特点：不作为，即“当为而不为”。不作为侵权以加害人具有作为义务且行为人具有作为能力为前提，行为人违反作为义务给他人造成损害，构成不作为的侵权行为。不作为侵权须具备三个要件：①行为人具有作为的义务，具有采取积极行为防范或者避免他人遭受损害的义务。②行为人具有实施作为义务的能力。③行为人的不作为与损害具有因果关系。

张卫平《民事诉讼法》复习笔记(当事人)【圣才出品】

第七章 当事人 【知识框架】 【重点难点归纳】 一、当事人 当事人的概念 当事人 当事人的分类 诉讼权利能力概念 诉讼权利能力 诉讼权利能力和民事权利能力关系 诉讼权利能力和诉讼行为能力 诉讼行为能力的概念 诉讼行为能力 诉讼行为能力和诉讼权利能力 当事人的诉讼权利 诉讼行为能力和民事行为能力 当事人的诉讼权利义务 当事人的诉讼义务 诉讼行为的特点 取效性诉讼行为 当事人的诉讼行为 当事人诉讼行为的种类 与效性诉讼行为 当事人适格的概念 当事人适格 判断当事人适格与否的标准 当事人变更的概念 当事人的变更 法定的当事人的变更 当事人变更的特征 任意的事人变更 原告和被告的概念 公民 外国人、无国籍人 原告和被告的确定 原告和被告的主体 法人 其他组织 企业歇业 企业法人的诉讼主体资格问题 企业被吊销营业执照 企业被撤销 企业被注销登记 当 事 人

1．当事人的概念 民事诉讼中的当事人，是指因民事权利义务发生争议，以自己的名义进行诉讼。要求法院行使民事裁判权的人。 2．当事人的分类 （1）狭义上的当事人和广义上的当事人 狭义上的当事人，仅指原告和被告。广义上的当事人，除原告和被告以外，还包括共同诉讼人、第三人。 （2）形式上的当事人和实质上的当事人。 形式上的当事人是纯粹诉讼上的概念，与实体法律关系没有联系。而实质上的当事人，也称为正当当事人，则是从实体法的角度观察的结果，通常作为诉讼标的的民事法律关系的主体就是正当当事人。引起诉讼程序开始的当事人，只能是形式上的当事人。 二、诉讼权利能力和诉讼行为能力 1．诉讼权利能力 （1）诉讼权利能力概念 诉讼权利能力，也称为当事人诉讼权利能力或者当事人能力，是指成为民事诉讼当事人，享有民事诉讼权利和承担民事诉讼义务所必需的诉讼法上的资格。当事人必须具备当事人能力，是实体判决要件之一。 （2）诉讼权利能力与民事权利能力关系 一般而言，有民事权利能力的人才具有诉讼权利能力，如公民、法人。在某些情况下，没有民事权利能力的人，也可以有诉讼权利能力，成为民事诉讼中的当事人。 公民的诉讼权利能力与法人和其他组织的诉讼权利能力，在存续时间上是不同的。公民

犯罪构成要件

论刑法中的犯罪构成 犯罪构成理论在犯罪体系及整个刑法学体系中占据核心地位，它是由资产阶级刑法学家首先提出并创立的，是资产阶级反对封建司法专制的历史性产物。犯罪构成是定罪量刑的法律标准，行为符合犯罪构成是负刑事责任的根据。 一、大陆法系犯罪构成理论：犯罪构成的概念最早起源于13世纪意大利宗教裁判上的“查究程序”或称“纠问手续”，其构成要件只有诉讼上的意义。直到19世纪德国著名刑法学家费尔巴哈、施鸠别尔才明确把犯罪构成作为刑事实体法上的概念来使用。现代意义上的犯罪构成理论，形成于本世纪初，德国学家贝林格首先提出了系统的犯罪构成要件理论，使构成要件上升为刑法总论的概念。贝林格主张犯罪论体系应有三部分组成，即构成要件该当性、违法性和有责性。认为构成要件是“犯罪类型的轮廓”，构成要件是确定可罚行为的基础。并认为，构成要件的符合性是犯罪成立的第一要件，同时犯罪还必须具备违法性及有责任诸要件。迈耶尔的犯罪理论体系继承了贝林格的犯罪理论体系的框架。但迈耶尔与贝林格的观点还有不同，他认为有些场合下，违法性是由主观要素所决定的，所以存在有主观的违法要素。梅次凯尔提出了由行为、不法和责任组成的犯罪体系，梅次凯尔把构成要件符合性论和违法性论合二为一构建成不法论。而小野清一郎赞同传统的又构成要件符合性、违法性和有责性构成犯罪论体系，但是，他认为构成要件既是违法的类型，也是有责类型。现在，大陆法系国家的构成要件理论则普遍认为：构成要件符合性、违法性和有责性是成立犯罪的三个条件，故构成要件符合性只是犯罪成立条件之一，构成要件是违法类型，即符合构成要件的行为原则上具有违法性；构成要件不仅包括客观的、记述的要素，而且包括主观的、规范的要素。 二、英美法系犯罪构成理论：以英、美为代表的犯罪构成体系，具有双层次性的特点。英美刑法的犯罪构成分为实体意义上的犯罪要件和诉讼意义上的犯罪要件。实体意义上的犯罪要件是指犯罪行为和犯罪意图，这种意义包含在犯罪定义之中。犯罪定义之外的责任要件是诉讼意义上的犯罪要件，通过合法抗辩事由体现出来。犯罪行为和犯罪心态，是犯罪本体要件。要成立犯罪，除应具有犯罪本体要件外，还必须排除合法辩护的可能，即具备责任充足条件。在理论结构上，

侵权责任法试题(含答案)

侵权责任法试题 一、名词解释（每题4分，共20分） 1．侵权责任 侵权责任是指民事主体因实施侵权行为而应承担的民事法律后果。侵权责任是任何人都对他人承担这样一种义务，即不因为自己的错误（过错）行为而侵害了他人的合法权益，否则即能构成侵权行为，要对受害方承担责任。侵权行为基本上都是违法行为。 2．过错责任原则 也叫过失责任原则，它是以行为人主观上的过错为承担民事责任的基本条件的认定责任的准则。按过错责任原则，行为人仅在有过错的情况下，才承担民事责任。没有过错，就不承担民事责任。 3．无过错责任原则 无过错责任原则：也叫无过失责任原则。它是指没有过错造成他人损害的，依法律规定应由与造成损害原因有关的人承担民事责任的原则。英美法称之为“严格责任” 4．高度危险致人损害责任 【高度危险作业致人损害的民事责任】从事高空、高压、易燃、易爆、剧毒、放射性、高速运输工具等对周围环境有高度危险的作业造成他人损害的，应当承担民事责任；如果能够证明损害是由受害人故意造成的，不承担民事责任。 5．用人者责任傲物关系 用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。劳务派遣期间，被派遣的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由接受劳务派遣的用工单位承担侵权责任；劳务派遣单位有过错的，承担相应的补充责任。 二、简答题（每题7分，共42分） 1、过错责任下侵权责任的构成要件 一、行为的违法性 所谓行为的违法性，是指行为人实施的行为违反了法律的禁止性规定或强制性规定。 二、损害事实的存在 损害事实，既包括对公共财产的损害，也包括对私人财产的损害，同时还包括对非财产性权利的损害。 三、因果关系 侵权行为中的因果关系是指违法行为与损害结果之间的客观联系，即特定的损害事实是否是 行为人的行为必然引起的结果。只有当二者间存在因果关系时，行为人才应承担相应的民事 责任。 四、行为人主观上有过借 过错是侵权行为构成要件中的主观因素，反映行为人实施侵权行为的心理状态。 2、侵权责任中因果关系的认定 侵权民事责任的因果关系是指，当一个行为引起一个损害结果的发生，该损害结果的发生是 被该行为引起的客观联系。对于如何确定因果关系有多种学说： 一是条件说。 主张只要对损害结果的发生创造了条件，是引起损害结果发生的条件，就是损害结果的原因。 二是必然因果关系说。 只有当行为人的行为与损害结果的发生有内在的、本质的、必然的联系时，才具有法律上的因果关系。三是相当因果关系说。 不应要求行为与损害结果之间具有直接因果关系，只要行为人对损害结果的构成适当条件，行为人就应负责。 3、简述过错的含义、类型和判断标准

如何评定精神病人刑事责任能力与民事行为能力

如何评定精神病人刑事责任能力与民事行为能力 对刑事案件被鉴定人责任能力的评定具体如下： 被鉴定人实施危害行为时，经鉴定患有精神疾病，由于严重的精神活动障碍，致使不能辨认或者不能控制自己行为的，为无刑事责任能力。 被鉴定人实施危害行为时，经鉴定属于下列情况之一的，为具有责任能力： 1、具有精神疾病的既往史，但实施危害行为时并无精神异常; 2、精神疾病的间歇期，精神症状已经完全消失。 对刑事案件被鉴定人行为能力的评定如下： 1、刑事案件的被告人在诉讼过程中，经鉴定患有精神疾病，致使不能行使诉讼权利的，为无诉讼能力。 2、控告人、检举人、证人等提供不符合事实的证言，经鉴定患有精神疾病，致使缺乏对客观事实的理解力或判断力的，为无作证能力。 3、被鉴定人是女性，经鉴定患有精神疾病，在她的性不可侵犯权遭到侵害时，对自身所受的侵害或严重后果缺乏实质理解能力的，为无自我防卫能力。

4、被鉴定人在服刑、劳动教养或者被裁决受治安处罚中，经鉴定患有精神疾病，由于严重的精神活动障碍，致使其无辨认能力或控制能力，为无服刑、受劳动教养能力或者无受处罚能力。 刑事责任能力和刑事诉讼行为能力是性质不同的两个概念，其功能也不相同，不应简单的以责任能力鉴定代替诉讼行为能力鉴定。刑事被告人的诉讼行为能力，是指被告人能够正确认识自己在刑事诉讼中所处的法律地位，并在意识力和意志力的支配下自觉地行使法律赋予的诉讼权利和其他诉讼行为的能力。他主要受由感知、记忆和表述等三种具体能力所构成。受精神疾病的影响，精神病人的诉讼行为能力会不同程度的遭受损害。限制责任能力的精神病人的诉讼行为能力不影响其承担刑事责任的实体问题，而仅影响如何追究其刑事责任的程序问题。 当其在诉讼阶段被判定为限制诉讼行为能力时，应视案件的具体情况而决定诉讼程序进行与否：无须凭借被告人供述，已有充分确实的证据证明案件事实的，可以继续进行诉讼;没有其他充分确实的证据，而有赖被告人供述证实案件事实的，应中止诉讼，并待条件具备时恢复诉讼。 声明：该作品内容系作者结合法律法规、政府官网及互联网相关知识内容整合。如若侵权，请通过投诉通道或网站客服提交信息，我们将按照规定及时处理。

民事诉讼行为能力分为哪几类

民事诉讼行为能力分为哪几类 题要 1、诉讼行为能力又称诉讼能力，是指能够亲自进行民事诉讼活动，具有独立行使诉讼权利和履行诉讼义务的能力。 2、当事人的诉讼行为能力。与民事行为能力有着密切的联系。 3、公民的民事行为能力是指公民通过自己的行为行使民事权利或履行民事义务的能力。分为：完全民事行为能力、限制民事行为能力、无民事行为能力。 在我国通常拥有民事行为能力的人就有诉讼行为能力，在日常生活中，民事案件层出不穷，确认自己有无民事诉讼行为能力决定着自己能否独立运用法律武器保护自己的合 法权益，因此，了解▲民事诉讼行为能力分为哪几类是至关重要的。 ▲诉讼行为能力又称诉讼能力 ▲，是指能够亲自进行民事诉讼活动，具有独立行使诉讼权利和履行诉讼义务的能力。有诉讼权利能力，又有诉讼行为能力的人，才能够亲自实施诉讼行为，行使诉讼权利，履行诉讼义务。如果只有诉讼权利能力而无诉讼行为能力，则只能由其法定代理人代为诉讼。 ▲当事人的诉讼行为能力与民事行为能力有着密切的 联系。在通常情况下，有民事行为能力的人就有诉讼行为能

力，但也有不一致的情形。诉讼行为能力，在民事诉讼法学理论上有诉讼为能力和无诉讼行为能力的区分。 公民的民事行为能力是指公民通过自己的行为行使民事权利或履行民事义务的能力。鉴于年龄、智力发育和精神状况的不同，公民的民事行为能力分为三种： ▲(1)完全民事行为能力。指能够通过自己独立的行为行使民事权利、履行民事义务的能力。18周岁以上的公民是成年人，可以独立进行民事活动，是完全民事行为能力人。16周岁以上不满18周岁的公民，以自己的劳动收人为主要生活来源的，视为完全民事行为能力人。 ▲(2)限制民事行为能力。指具备部分民事行为能力。8周岁以上的未成年人是限制民事行为能力人，可以进行与他的年龄、智力相适应的民事活动。不能完全辨认自己行为的精神病人是限制民事行为能力人，可以进行与他的精神健康状况相适应的民事活动。 ▲(3)无民事行为能力。指不具备以自己的独立行为取得民事权利、设立民事义务的能力。不满10周岁的未成年人是无民事行为能力人，由他的法定代理人代理民事活动。不能辨认自己行为的精神病人是无民事行为能力人，由他的法定代理人代理民事活动。 有诉讼行为能力意味着能够亲自参加民事诉讼活动，当事人的诉讼行为能力与民事行为能力有着密切的联系，通常

论构成要件理论的违法.有责行为类型说(一)

论构成要件理论的违法．有责行为类型说(一) 关键词:构成要件构成要件理论违法、有责类型机能的考察 内容提要:日本刑法学中有关构成要件理论的违法．有责行为类型说是由小野清一郎在二战前提出的,二战后经过团藤重光定型说的阐发而成为一段时期内日本刑法学中的通说观点。但是这个学说受到了行为类型说、违法行为类型说的挑战,在刑法学中的影响已是大不如前。现在有学者,认为不同的学说都是以不同的机能期待为前提,学说之间并无优劣、高低之分。 一、违法．有责行为类型说的提出 日本刑法学家小野清一郎主要是在学习德国贝林(Beling)、迈尔(Mayer)的构成要件论的同时,展开了构成要件是违法．有责的行为类型的独自的理论。对此小野博士是这样论述的,“所谓构成要件,是指将违法并有道义责任的行为予以类型化的观念形象(定型),是作为刑罚法规中科刑根据的概念性规定。”1](P17)由此,“我主张构成要件既是违法性的类型化,同时也是道义责任的类型化,构成要件是违法并且有道义责任的行为类型化。”1](P2) 与构成要件理论的违法行为类型说的最大不同在于,小野博士认为在犯罪论体系的构成要件、违法性、有责性三个层次中有责性是根本,也就是说,他是以独特的道义责任论作为犯罪论体系构建的基础,同时,道义责任论也影响到他有关构成要件的认识。基于这样的理解,博士认为“在贝林、迈尔的理论中将构成要件、违法性、道义的责任三个要素看作是并列的,这是遵循在诉讼程序中认识的顺序??具有所谓的作为诉讼法的思考的意义,但是这就免不了成了分割的思考。如果考虑其实体的法理的话,它们其实是立体的重合的三个概念,由浅及深推进的话就是构成要件、违法性、道义的责任的顺序,但是形而上学的最根本的内容是道义的责任,违法性是它部分的表现,构成要件更是它部分的表现。另外主要是存在一个把握犯罪的本质的三个概念的机会,通过它们的综合统一而成立犯罪的具体的概念。”2](P427)这样,小野博士的构成要件论的基础就是:犯罪的本质是道义违反,由于道义的责任是犯罪的根本要素,因此构成要件就不能被认为是脱离责任的类型化的存在,相对于犯罪分析的考察来说是将综合统一的考察置于重点。“构成要件”的“实体”是“伦理的非行,即反道义的行为,被认为是值得社会处罚的(当罚的)行为,作为国家的道义政策所不允许的行为。”3](P63)“构成要件是一个具有全体意味的概念,充满伦理的、道义的意味的法律上的观念形象”。2](P2) 对于小野博士来说,在把构成要件理解为是违法．有责行为以外,认为构成要件中“存在规范的以及主观的要素是当然的”。构成要件是“不但全面的包含规范的意味,而且还可以说是全面的包含主观的内部的要素。”2](P33)博士认为虽然将主观的要素看作是违法的要素是有限制的,但是从作为道义的责任的类型化的方面来说,故意和过失作为主观的要素从一开始就是构成要件的要素。2](P33) 需要注意的是,小野博士提出违法．有责行为类型说并非基于罪刑法定原则而提出的,他将构成要件论引入日本时认为“即便是完全否定了罪刑法定主义的原则”,犯罪的成立中除了违法、有责、因果关系这些“普遍的思想”以外,“行为也必须该当一定特殊的法律构成的概念”,这就是的导入构成要件论的根底的“法理的要求”。因此他主张构成要件论是基于法理原则的要求而独立于罪刑法定主义的存在。2](P217) 如果从构成要件的机能这一点上来看的话,小野博士的这个构成要件论认为故意犯与过失犯的构成要件是不同的,是一个将构成要件的犯罪个别化机能贯彻到底的理论。再者,构成要件是有责的行为类型,因此构成要件不仅有违法推定机能,而且还有责任推定机能。但是,由于将主观的要素、规范的要素都当然的作为构成要件要素,因此他的构成要件不重视罪刑法定主义的机能。另外,将故意和过失作为要素的构成要件,由于故意不能成为认识的对象而使构成要件不具有故意规制的机能。4](P173-175) 二、违法．有责行为类型说的展开(定型说) 战后随着强调基本人权的现行宪法的制定,即便是在法学的世界也开始呼吁一种裁判官的判