民事诉讼中禁止反言规则的理解与适用

民事诉讼中禁止反言规则的理解与适用

一、一般概念的禁止反言规则及民事诉讼中的禁止反言规则之含义

禁止反言从字面上理解就是禁止违反先前的言论。在法律原则上它指人们在进行民事活动、民事诉讼等行为时，在表示出相应的言词后，要对自己的言词负责，不得为己利而作出否定先前言词的言论。也称“禁止否诺”、“不得自食其言”、“禁止反供”等。它在英美法系的司法实践中经常采用。英国学者鲍尔给禁止反言原则下的定义为：“假如某人（声明人）以言语或行动向别人（受声明人）作声明，又或声明人有义务说话或采取行动而不履行义务，因此，以缄默或不行动作出声明，而声明人的实际或推定的意向是，而结果亦是：导致受声明人基于该声明改变（坏的改变）了处境，日后在任何声明人与受声明人之间的诉讼中，假如受声明人在适当的时候，用适当的方法反对，声明人不得做任何与他事前做的声明有实质上不同的陈词，亦不得举证证明该不同的陈词。” ①这段描述明确指出了禁止反言原则的表象及结果。

我国法律及司法解释中并无“禁止反言”的称谓和明确概念，它主要体现于一些民商实体法及司法解释的某些具体条文中（比如根据《合同法》第186条第2款的规定，具有救灾、扶贫等社会公益、道德义务性质的赠与合同，赠予人在赠与财产的权利转移之前不允许撤销赠与，等即体现了赠与人不得违反先前赠与承诺的原则），也体现于民商实体法的基本原则中(如《民法通则》及《合同法》基本原则中的诚实信用原则)。

它还体现在民事诉讼司法解释及人民法院的办案实践中。最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》（以下简称《证据规则》）第八条第四款规定：“当事人在法庭辩论终结前撤回承认并经对方当事人同意，或者有充分证据证明其承认行为是在受胁迫或者重大误解情况下作出且与事实不符的，不能免除对方当事人的举证责任。”根据此条的含义，可以这样理解：一般情况下，当事人在法庭辩论终结前撤回承认但未经对方当事人同意，或者没有充分证据证明其承认行为是在受胁迫或者重大误解情况下作出的且与事实不符的，应确认其承认行为的有效性，可以免除对方当事人的举证责任。由此，笔者认为：民事诉讼中的禁止反言规则是指民事诉讼的当事人在适当的场合对对方提出的不利于自己的事实或证据进行承认后，不得随意撤销，或者主张与承认事实相反的事实的一项规则。这里的当事人的承认也称为自认。禁止反言规则体现了诚信原则，即当事人在进行承认这种处分行为后，应当对自己的行为负责；程序安定原则，即当事人作出自认后不能出尔反尔，擅自推反自己承认的事实，避免由此在审理中产生混乱，确保程序的重要地位和明确。它还体现了节省司法资源、提高司法效率原则。

本文主要刍议民事诉讼中的禁止反言规则，因此，以下“禁止反言规则”称谓均仅指“在民事诉讼中的禁止反言规则”。

二、禁止反言规则与自认规则的关系

自认规则是民事诉讼适用证据中的一项重要规则，它的基本含义是当事人一方在自认后法院即可认定自认的事实或证据。国外许多国家的证据法对自认规则均制定了较为完善的规定。在自认效力的内容上，一般认为英美法系把自认作为传闻证据的例外，赋予自认证据效力。大陆法系的自认效力是免除对方当事人的举证责任。我国关于自认的规定体现在最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉若干问题的意见》、《证据规则》、《关于民事经济审判方式改革问题的若干规定》等司法解释中，但这些司法解释尚未使用“自认”这一法律术语，而称之为“当事人的承认”。一些地方法院在审判方式改革过程中制定的证据规则也体现了自认的规则。因此，根据目前我国有法律效力的规定，自认规则可以描述为：在诉讼过程中，一方当事人对另一方当事人陈述的案件事实明确表示承认的，另一方当事人无需举证。一方当事人提出的证据，另一方当事人认可的，人民法院可以确定其证据的证明力。可以看出，禁止反言规则是由自认规则派生而出的一项重要认证原则，是对自认规则的一种补充，一种强调。是针对自认规则中出现的具体情况的细化规定。只有对自认规则明确，才能更好地理解禁止反言规则。

三、自认的场合与自认的撤回

在实践中，当事人对于对方提出的不利于自己的事实的承认的场合有两种，即在诉讼中的承认和在诉讼外的承认。禁止反言规则在实践中具体怎样把握？这两种情形的自认是否允许撤回？这要视具体情况而定。

1、诉讼中的自认

一般情况下诉讼中的自认应当适用禁止反言规则。但是以下几种情形应视具体情况而定。⑴承认后立刻反悔而纠正承认的，应当准许。由于时间的连贯性，其承认和反悔应当视作当事人表达意见的同一个过程，其纠正承认应视作这一过程的结果，因此法院应当确认这种反悔和纠正承认的有效性。

⑵根据《证据规则》第七十四条规定，当事人在起诉状、答辩状、陈述及其委托代理人的代理词中承认的对己方不利的事实和认可的证据，人民法院应当予以确认。因此，在起诉状、答辩状、陈述及其委托代理人的代理词中自认的，应当适用禁止反言规则，即自认方如果没有相反证据足以推翻自认事实的，其撤回自认无效。⑶在未有记录的场合对法官的陈述中承认的，如果没有其它证据证明其承认，则应当允许其撤回承认。如果有其他证据证明其向法官承认，其自认可以确认，应当适用禁止反应规则。

2、诉讼外的自认

一般情况下，诉讼外的自认不能确认其有效性，因而不能适用禁止反言规则。但是，在派出所、司法所、民调组织等法律规定解决纠纷的其他场合承认的，在诉讼中能否撤回承认？笔者认为，比照最高人民法院《关于审理涉及人民调解协议的民事案件的若干规定》的有关规定，如果在派出所、司法所、民调组织等有效场合的承认是为了达成调解协议或者和解的目的作出妥协所涉及的对事实的认可，并且有足够的证据证明的，应当比照《证据规则》第六十七条规定允许撤回原来的承认，不能适用禁止反言规则。除此情况外，则应当适用禁止反言规则，其反悔、撤回无效，在派出所、司法所、民调组织等有效场合承认的事实应予认定。

四、禁止反言规则例外的几种情形

当事人对不利于己方的事实和证据承认和认可后，不得出尔反尔，随意撤回承认和认可。但是，在特定的情况下，当事人也可以撤销自认，撤销认可，可以主张与自认相反的事实。首先，对于涉及身份关系的案件，由于我国司法解释将其列为自认规则之外，即对于涉及身份关系的案件，一方当事人对另一方当事人陈述的明确表示承认的，另一方当事人并非无需举证。因此，此类案件当事人可以撤销自认。其次，当事人在法庭辩论终结前的撤回承认经过对方当事人同意的，其撤回应视为有效。这是因为自认的效力之一在于免除对方举证责任，使对方获益，如果对方放弃这种利益，同意其撤回承认，法院应当尊重当事人的意志，允许撤回自认。其三，案件审理的重要目的是查明案件的真实情况。因此出于发现真实的需要，在当事人有充分证据证明自认是在违背当事人本人意志且自认的事实与真实情况不符，以及在受胁迫或重大误解下作出且与事实不符的，应当允许撤回。

五、实践中的几个问题

1、拟制自认能否撤回

拟制自认是指对一方当事人主张的于己不利的事实，另一方当事人既不表示承认也不表示否认的情形，视为其自认的认证规则。在审判实践中常常遇到这样的情形，一方当事人陈述对另一方当事人不利的事实后，另一方当事人持消极态度，既不承认也不否认。由于民事诉讼本身具有很强的对抗性，当事人消极对待诉讼，不利于法院的审理，在一定程度上妨碍了诉讼效率，依照《证据规则》第八条第二款的规定，视为对该项事实的承认。对这样的情形，当事人还能否否认该事实？能否主张相反的事实？笔者认为，在一定条件下拟制自认也应当遵循禁止反言规则，即在审判人员向其阐明既不承认也不否认、不明确表示意见的行为将依法视为自认并将由其承担自认引起的不利法律后果后，该当事人仍然不明确表态的，应遵循禁止反言规则，其后来作出的否认该事实和主张相反的事实无效。

2、代理人的自认能否撤回

《证据规则》规定，当事人委托代理人参加诉讼的，代理人的承认视为当事人的承认。但未经特别授权的代理人对事实的承认直接导致承认对方诉讼请求的除外；当事人在场但对其代理人的承认不作否认表示的，视为当事人的承认。因此，一般情况下代理人的自认也应当遵循禁止反言规则。当事

人在场对其代理人的承认不作表示的，该代理人的自认同样应当遵循禁止反言规则。未经特别授权的代理人对事实的承认直接导致承认对方此种请求的，则应当允许撤回承认和主张相反的事实。

3、自认事实与法院查证或者其他证据不符的，该自认能否撤回

在诉讼中也有这样的情况，一方提出对他方不利的事实他方承认，但法院查证的其他事实或其他证据与该事实不符。比如某案甲被乙打伤，但由于天黑没看清楚是乙，误以为是乙的亲属丙将其致伤，向法院起诉丙要求赔偿。诉讼中丙承认是自己将甲打伤，但法院的调查材料和甲举出的证人向法院作证的证言材料均证明是乙将甲打伤。在法庭辩论终结前丙因为惧怕巨额赔偿而向法院申明自己没打，也不知道是谁将甲打伤。该撤回自认是否有效？笔者认为，诉讼的最终目的之一是发现案件事实。如果按照必要的程序而获得的证据材料确实能够否认自认事实的，应该允许撤回承认并确认撤回的效力。但在获得证据材料前，当事人承认的事实法院不必主动查证。

4、为达成调解协议或者和解的目的妥协而作出的对案件事实的认可能否撤回

《证据规则》第六十七条规定，在诉讼中，当事人为达成调解协议或者和解的目的作出妥协所涉及的对案件事实的认可，不得在其后的诉讼中作为对其不利的证据。因此，此种情形不属于自认的范畴，因而不能适用禁止反言规则，该项对案件事实的认可应允许撤回。

5、对于财物（包括特定物）价值的认可能否撤回

在审判实践中，对于案件标的物为财物（包括特定物），一方提出该财物（包括特定物）价值一定的款项，对方认可。双方对该财物（包括特定物）价值确定一致后，价值不大,双方同意不予鉴定,法院未委托物价部门进行作价、确认其价值。后来认可方反悔，认为该财物（包括特定物）不值那么多款项。认可方当事人的反悔是否有效？笔者认为，自认效力的根据在于事实推定和当事人的处分权利。此种情况下，虽然未委托作价部门进行作价，但是双方当事人对标的物价值意见一致，应当认为是双方对事实的一种有效推定，同时也应当认为是双方当事人的一种有效行使自己的民事处分权利的行为，因此可以确认是有效的自认。同时这样的自认节省了人力、物力、财力和时间，可免去价格鉴定环节的繁琐程序，节省了司法资源，确认上述行为人的有效性具有良好的意义。因而，此种有效的自认应适用禁止反言规则，不允许撤回，不能确认其反悔的有效性，仍应认定原来双方确认的财物价值。

六、关于适用禁止反言规则的几点建议

关于禁止反言规则，我国法律及司法解释均没有使用这一法律术语，仅仅是在有关司法解释中规定了不同情况下的运用法则，而且规定较为简单。为了确保良好的办案效果，切实运用禁止反言规则提高办案质量和效率，笔者建议：1、在诉讼开始时，审判人员应当将禁止反言规则以及自认产生的法律后果以书面和口头两种形式同时告知当事人，使当事人在诉讼中对自己的意见、言论时时保持谨慎、负责的态度。2、对于重要事实的自认，法官可以要求自认人进行宣誓或其它郑重表示的方式确认自认。3、参照国际两大法系中禁止反言规则的规定，结合我国实际情况，按照公正与效率的要求，对此规则进行必要的研究，在将来的《证据法》中对禁止反言规则作系统的、条理的、科学的规定。

①：转引自2001年4月15日《法制日报》第三版王妍的《英美法中的“禁止反言”原则》一文（作者单位：河南省开封县法院）

民事诉讼法知识点详细版

民事诉讼法知识点详细版 第一讲民事诉讼基本理论 一、多元纠纷解决机制 1、私力救济机制：私人调解、和解； 2、社会救济机制：人民调解（可诉可确）仲裁（或裁或审）； 3、公力救济：诉讼（强制执行力保障）。 二、民事诉讼法的性质和效力 1、从法律体系角度划分，属于基本法； 2、从调整的社会关系角度划分，属于部门法； 3、从内容的角度划分，属于程序法； 4、从公私法角度划分，属于公法。 三、诉讼标的（民事权利义务关系） 诉讼标的是法院的裁判对象，即当事人之间发生争议的民事权利义务关系，与诉讼请求（主张）和诉讼标的物（具体对象）相区别。 四、诉的种类（确认之诉、给付之诉、变更之诉） 1、确认之诉 原告请求法院确认其与被告之间存在或不存在某种民事法律关系的诉，包括积极的确认之诉和消极的确认之诉。 2、给付之诉 给付财物之诉和给付行为之诉（积极给付之诉或消极给付之诉）。 3、变更之诉（形成之诉） 原告要求变更或消灭其与被告之间一定的法律关系的诉讼（主体变更，客体变更，内容变更）。 五、反诉（构成要件，与反驳的区别） 1、构成要件 （1）主体：反诉的原告是本诉的被告，反诉的被告是本诉的原告。 （2）目的在于抵消或者吞并本诉原告的全部或者部分诉讼请求。 （3）独立性：本诉的撤回不影响反诉的效力。 （4）程序同一：程序必须属于同一种类。 （5）管辖同一：反诉应当向受理本诉的法院提起。（6）牵连关系：反诉与本诉的诉讼请求基于相同法律关系、诉讼请求之间具有因果关系；或者反诉与本诉的诉讼请求基于相同事实。 第二讲民事诉讼基本原则 一、当事人诉讼地位平等原则(与对等，同等相区别)

二、同等原则与对等原则 1、同等原则（常态） 2、对等原则（报复） 三、辩论原则 1、辩论原则贯穿于诉讼程序的全过程，但不适用非讼程序和执行程序 2、辩论权专属于当事人 3、包括口头辩论和书面辩论 四、处分原则（与辩论原则相区分） 1、处分原则在诉讼程序、非讼程序和执行程序中均可适用 2、处分权专属于当事人 3、当事人可以做出实体性和程序性处分 4、处分必须依法处分，诚信处分 五、民事诉讼诚实信用原则 六、民事检察监督原则（公对公） 七、支持起诉原则（与公益诉讼没有关系） 第三讲民事诉讼基本制度（贯穿始终） 一、合议制度（合议制+独任制） 1、独任制的适用范围 （1）基层法院及其派出法庭审理的简单民事案件 （2）部分特别程序案件：适用特别程序审理的非重大、疑难的宣告公民失踪、死亡案件，认定公民无民事行为能力、限制民事行为能力案件，认定财产无主案件，确认调解协议的案件，实现担保物权的案件 （3）公示催告程序的公示催告阶段 （4）督促程序 二、回避制度(适用对象，方式，法定事由，决定权，法律效力) 三、两审终审制度（两审终审为原则，一审终审是例外） 实行一审终审的特殊情形： 1、最高人民法院审理案件所作出的判决、裁定 2、适用特别程序、督促程序、公示催告程序的案件 3、确认婚姻效力的案件 4、一审以诉讼调解方式结案的：民事调解书自签收之日起生效，不得上诉 5、大多数裁定 6、小额诉讼程序

仲裁法

题目1 【单项选择题】以作出裁决的依据不同为标准，仲裁可以分为（）。 A. 国内仲裁和涉外仲裁 B. 临时仲裁和机构仲裁 C. 民间仲裁和行政仲裁 D. 合法仲裁和衡平仲裁 正确答案是：合法仲裁和衡平仲裁 题目2 正确 【单项选择题】以进行仲裁的仲裁机构地位和性质不同为标准，可以把仲裁分为( )。 A. 合法仲裁和衡平仲裁 B. 民间仲裁和行政仲裁 C. 临时仲裁和机构仲裁 D. 国内仲裁和涉外仲裁 正确答案是：民间仲裁和行政仲裁 题目3 【单项选择题】建国后，我国有首先建立的仲裁制度是（）。 A. 经济合同仲裁制度 B. 国内仲裁制度 C. 涉外仲裁制度 D. 技术合同仲裁制度 正确答案是：涉外仲裁制度 题目4 未回答 满分2.00 【单项选择题】根据仲裁机构的隶属关系，可以将其分为（）。 A. 临时仲裁机构和常设仲裁机构 B. 综合性仲裁机构和专门性仲裁机构 C. 民间仲裁机构和官方仲裁机构 D. 国家仲裁机构和国际仲裁机构 正确答案是：国家仲裁机构和国际仲裁机构 题目5 【单项选择题】根据仲裁机构受理争议的范围，其可分为（）。 A. 国家仲裁机构和国际仲裁机构 B. 临时仲裁机构和常设仲裁机构 C. 综合性仲裁机构和专门性仲裁机构 D. 民间仲裁机构和官方仲裁机构 正确答案是：综合性仲裁机构和专门性仲裁机构 题目6 【单项选择题】A市甲公司与B市乙公司在C市签订一份合同，该合同履行地在D市，合同中的仲裁条款约定，如本合同发生争议提交C市仲裁委员会仲裁。现甲、乙两公司发生合同纠纷，甲公司欲申请仲裁，得知C市未设立仲裁委员会，但A、B、D三个市均设立了仲裁委员会，甲公司应当怎么办？（）

关于民事执行程序法律法规、司法解释汇总

关于民事执行程序法律法规、司法解释汇总 1、《中华人民共和国民事诉讼法》第三篇执行程序 2、《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>若干问题的意见 3、《最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规定（施行）》 4、《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>执行程序若干问题的解释》 5、《最高人民法院关于当事人对具有强制执行效力的公证债权文书的内容有争议提起诉讼人民法院是受理问题的批复》 6、《关于查询、冻结、扣划企业事业单位、机关、团体银行存款的通知》 7、《最高人民法院关于人民法院民事执行中查封、扣押、冻结财产的规定》 8、《最高人民法院关于人民法院民事执行中拍卖、变卖财产的规定》 9、《最高人民法院关于人民法院执行设定抵押的房屋的规定》 10、《最高人民法院关于人民法院办理执行案件若干期限的规定》 11、《最高人民法院关于正确适用暂缓执行措施若干问题的规定》 12、《关于人民法院执行公开的若干规定》 13、《最高人民法院关于人民法院能否对信用证开证保证金采取冻结和扣划措施问题的规定》 14、《最高人民法院关于当事人因对不予执行仲裁裁决的裁定不服而申请再审人民法院不予受理的批复》 15、《国家税务总局关于人民法院强制执行被执行人财产有关税收问题的复函》 16、《关于环保部门就环境行政处罚申请人民法院强制执行期限有关问题的函》 17、《最高人民法院关于人民法院对申请强制执行仲裁机构的调解书应如何处理的通知》 18、《最高人民法院关于人民法院能否对信用证开证保证金采取冻结和扣划措施问题的规定》 19、《规范法院执行和国土房管部门协助执行若干问题的通知》 20、《民法院执行工作纪律处分办法（试行）》

民事诉讼法第一编 绪论习题及答案

民事诉讼法第一编绪论习题及答案

第一编绪论 一、填空题 1、民事诉讼是民事当事人行使和行使民事审判权相结合，依法保护当事人合法权益的一种方式或手段。 2、《民事诉讼法》第三条规定“人民法院受理公民之间、法人之间、其他组织之间以及他们相互之间因和提起的民事诉讼，适用本法的规定。” 3、民事诉讼法律关系是指人民法院和、及人民检察院间，在民事诉讼过程中分别发生的诉讼和义务关系。 4、民事诉讼法律关系是基于当事人行使权、法院行使 权以及人民检察院基于权而发生的。 5、民事诉讼法律关系发生、变更、消灭的根据是民事诉讼上的，它又可分为_________和两种。 6、人民调解是指由主持进行的一种调解制度。 7、平等主体的公民、法人和其他组织之间发生的纠纷和其他 权益纠纷，可以仲裁。 8、当事人对仲裁裁决不服的，自收到裁决书的日内，可以向人民法院起诉，期满不起诉的，裁决书即发生法律效力。 9、有权对民事审判活动实行法律监督。 10、人民调解委员会是在和指导下，调解民间纠纷的性组织。它依据法律规定，根据原则进行调解。11、公证机关的业务范围是依据法定程序，根据当事人申请，证明、和的真实性与合法性。 12、民事诉讼法与民事程序法的关系是的关系。 13、仲裁与行政机关分开，实行原则和制度、 制度。 14、、、都是保护公民、法人和其他组织合法权益的民事制度，虽不是民事诉讼制度，但都是受民事诉讼法的指导和制约。 二、单项选择题

1、在民事诉讼法生效后，于生效前已受理而未终强审理的案件，要依照 进行审理。 A、从新原则 B、从旧原则 C、从新兼从轻原则 D、从旧兼从轻原则 2、民事诉讼法律关系的要素是。 A、原告、被告和人民法院 B、权利和义务 C、主体、客体和内容 D、人民法院、当事人和检察院 3、公证处由领导和监督。 A、同级人民法院 B、司法局或司法部 C、所在地的人民代表大会 D、同级人民检察院 4、是我国民间调解中的法定活动形式。 A、法院调解 B、行政调解 C、仲裁调解 D、人民调解 5、仲裁委员会。 A、隶属于所在地人民政府 B、独立于行政机关，与行政机关没有隶属关系 C、受司法部门领导和监督 D、直接由工商行政管理部门领导 6、当事人对仲裁不服的，自收到裁决书的日内，可以向人民法院起诉。 A、10 B、5 C、15 D、3 7、民事诉讼最根本的特点是： A、民事诉讼是民事当事人行使诉权和人民法院行使民事审判权相结合。 B、民事诉讼具有严格的规范性。 C、民事诉讼法律关系各主体的地位、作用与目的具有差异性。

民事诉讼原理与实务简答

41．协议管辖的条件有哪些？ ⑴只适用于合同纠纷⑵仅适用于合同纠纷中的第一审案件⑶协议管辖所约定的法院须为 法定范围内的法院⑷为要式行为必须采用书面形式⑸当事人必须做确定的、单一的选择⑥不得违背关于级别管辖和专属管辖的规定。 42．诉讼中止的法定情形有哪些？ 1一方当事人死亡需要等待继承人表明是否参加诉讼的2一方当事人丧失诉讼行为能力尚未确定法定代理人的3作为一方当事人的法人或者其他组织终止尚未确定权利义务承受人的4一方当事人因不可抗拒的事由不能参加诉讼的5本案必须以另一案的审理结果为依据而另一案尚未审结的6其他。 43．人民法院的判决在法律上具有哪些效力？ (1)判决对人的支配力，即判决具有确认某一主体应当为一定行为或者不应当为一定行为的 效力。 （2）判决对事的确定力、 （3）判决的执行力。 44．执行程序与审判程序的区别有哪些？ （1）程序建立的权利基础不同。 （2）程序的任务与作用不同。 （3）程序的内容不同。 （4）程序启动的原因不同。 45．人民法院对哪些情形的涉外仲裁裁决不予执行？ 没有条款或协议，未得到通知不得申辩，仲裁程序违法，不属于仲裁范围或无权仲裁，违背社会公共利益。 六、论述题（10分） 46．论证明责任的倒置。 是指将依据法律要件分类说应当由主张权利的一方当事人负担的证明责任改由否认权利的另一方当事人就法律要件事实的不存在负证明责任。 证明责任倒置的几种情况 ①制造新产品引起的专利侵权②高度危险作业③环境污染④建筑物或悬挂物发生倒塌、 坠落致人损害的侵权诉讼⑤饲养动物⑥缺陷产品⑦共同危险⑧医疗行为

41.简述我国民事诉讼中支持起诉必须具备的要件。 （1）支持起诉的主体是机关、社会团体、企业事业单位。（2）支持起诉的前提是法人或者自然人有损害国家、集体或者个人民事权益的违法行为。（3）支持起诉的时机必须是受损害的单位或者个人造成了损失，而又不能、不敢或者不便诉诸法院。 42.简述我国民事诉讼中专属管辖的种类。 （1）因不动产纠纷提起的诉讼专属不动产所在地人民法院管辖。（2）因港口作业，发生纠纷提起的诉讼专属港口所在地人民法院管辖。（3）因继承遗产纠纷提起的诉讼专属于被继承人死亡时住所地或主要遗产所在地人民法院管辖。 43.简述无独立请求权第三人参加诉讼的条件。 （1）与案件处理结果有法律上的利害关系。（2）他人之间的诉讼正在进行，第三人以案件处理结果与自己有法律上利害关系为由要求参加诉讼，时间须在法院受理诉讼后作出判决前，一般也应在第一审程序中参加诉讼。（3）申请参加诉讼或由法院通知其参加诉讼。 44.简述我国民事诉讼中采取诉讼财产保全的条件。 （1）采取财产保全的案件必须是给付之诉。（2）须具有财产保全的必要性。（3）当事人提出财产保全的申请。 45.简述我国民事诉讼中移送执行的案件范围。 （1）人民法院制作的具有给付赡养费、抚养费、抚育费内容的民事判决书、调解书。（2）人民法院制作的民事制裁决定书。（3）人民法院制作的具有财产内容的刑事判决书、裁定书。（4）人民法院制作的财产保全和先予执行裁定书。 六、论述题（10分） 46.试述我国民事诉讼中证明责任的分配。 证明责任的分配，是指按照一定标准，将事实真伪不明的风险，在双方当事人之间进行分配，使原告负担一些事实真伪不明的风险，被告负担另一些事实真伪不明的风险。2、我国民事诉讼证明责任的分配。（1）我国民事诉讼法规定的“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。”并未解决证明责任分配问题。（2）我国民事诉讼中证明责任的分配标准应依据法律要件分类说，并参照其他学说。具体如下：①凡主张权利或法律关系存在的当事人，只需对产生权利或法律关系的特别要件事实负证明责任，阻碍权利或法律关系产生的事实则

民事诉讼法和仲裁法的复习

民事诉讼法和仲裁法的复习 民事诉讼法、仲裁法在2010年司法考试中凸显了其应有的重要性。在2010年司法考试中，民事诉讼法与仲裁法部分可获分值为66分（单选16分、多选22分、不定选8分、案例分析20分）。程序法治是法治建设的基石，重视程序必然先得重视程序法，本年度司法考试中对民事诉讼法与仲裁法的大比例考察，正体现了国家对程序法的重视。这既体现了国家对未来法治建设的基本预期，也具有对当前诉讼实践中轻视程序、淡化程序乃至践踏程序现象的警示功能。民事诉讼法与仲裁法是应用性、实践性极强的法律，不经过民事诉讼法与仲裁法搭建的程序之桥，实体法就难以应用到民事纠纷的解决中。因此，本年度司法考试中对民事诉讼法与仲裁法的大比例考察，也是其在法律职业者的法学知识体系中应有地位的反映。 成熟的司法考试命题应兼顾法学知识覆盖度、均匀度、探测度，题目的常识度、新颖度、精确度。应该说，这六项标准就构成评价司法考试命题的“三维空间”。从这六方面评价，今年民事诉讼法、仲裁法部分的命题基本上是成功的。 1．2010年司法考试民事诉讼法、仲裁法部分的覆盖度 从民事诉讼法的知识结构看，其包含了六项民事诉讼特有的基本原则(不告不理原则、辩论原则、处分原则、诉讼权利平等原则、法院调解原则、同等原则。)、三项基本制度（合议制度、回避制度、两审终审制度）、四项核心制度（主管与管辖制度、当事人制度、证据与证明制度、诉讼保障制度）、四类诉讼程序（一审普通程序、一审简易程序、二审程序、审判监督程序）、一类非讼程序（督促程序）、执行制度与程序、涉外民事诉讼的制度与程序。从仲裁法的知识结构看，其包含了仲裁协议、仲裁裁决、法院对仲裁的支持和监督三个方面的内容。 从2010年司法考试民事诉讼法、仲裁法命题分值分布情况看，本年度司法考试民事诉讼法、仲裁法部分的命题基本上体现了对这两部法律知识结构的覆盖度。 2．2010年司法考试民事诉讼法、仲裁法部分的均匀度 司法考试应该能够考测出考生对考试科目知识体系的整体掌握水平。如果命题在分值分布上畸轻畸重，则不能实现这一目的。好的司法考试命题应该保持分值分布上的均匀度。当然，这种均匀度不是在各门法律的各个部分平均分配；这种均匀度是分值比例的相对均匀。就民事诉讼法、仲裁法部分而言，均匀度的相对性一方面应体现学科体系中各部分应用性的强弱，因为司法考试毕竟是司法职业者的入门考试；另一方面，也体现命题者对学科体系中各部分重要程度、可考性的判断。 2010年司法考试民事诉讼法部分比较明显的特点是二审程序部分的可获分值达到14分。笔者认为，二审程序部分的这一分值比例比较恰当。司法考试作为职业资格考试，操作性、知识性考察是其基本特征。二审程序作为民事诉讼的重要程序，在实践中运用性和操作性极强，是每一位想进入法院工作或实习的考生必须掌握的知识。 2010年司法考试民事诉讼法部分，在基本原则、基本制度、核心制度、诉讼程序方面的分值分布妥当。基本延续了民事诉讼法历年以来的考察习惯。 2010年司法考试对仲裁法的考测总体上是适中的，与往年相比稍稍偏弱，不过，各部分的分值分布相对均匀。 3．2010年司法考试民事诉讼法、仲裁法部分的探测度 司法考试应能够考测出不同考生对应考科目掌握的深度，好的试题应具有比较灵敏的探测度。在探测度方面，2010年司法考试民事诉讼法、仲裁法是值得嘉许的。

民事执行程序的解释

最高人民法院关于适用 《中华人民共和国民事诉讼法》执行程序若干问题的解释（2008年9月8日最高人民法院审判委员会第1452次会议通过）为了依法及时有效地执行生效法律文书，维护当事人的合法权益，根据2007年10月修改后的《中华人民共和国民事诉讼法》（以下简称民事诉讼法），结合人民法院执行工作实际，对执行程序中适用法律的若干问题作出如下解释：第一条申请执行人向被执行的财产所在地人民法院申请执行的，应当提供该人民法院辖区有可供执行财产的证明材料。 第二条对两个以上人民法院都有管辖权的执行案件，人民法院在立案前发现其他有管辖权的人民法院已经立案的，不得重复立案。 立案后发现其他有管辖权的人民法院已经立案的，应当撤销案件；已经采取执行措施的，应当将控制的财产交先立案的执行法院处理。 第三条人民法院受理执行申请后，当事人对管辖权有异议的，应当自收到执行通知书之日起十日内提出。 人民法院对当事人提出的异议，应当审查。异议成立的，应当撤销执行案件，并告知当事人向有管辖权的人民法院申请执行；异议不成立的，裁定驳回。当事人对裁定不服的，可以向上一级人民法院申请复议。 管辖权异议审查和复议期间，不停止执行。 第四条对人民法院采取财产保全措施的案件，申请执行人向采取保全措施的人民法院以外的其他有管辖权的人民法院申请执行的，采取保全措施的人民法院应当将保全的财产交执行法院处理。 第五条执行过程中，当事人、利害关系人认为执行法院的执行行为违反法律规定的，可以依照民事诉讼法第二百零二条的规定提出异议。 执行法院审查处理执行异议，应当自收到书面异议之日起十五日内作出裁定。 第六条当事人、利害关系人依照民事诉讼法第二百零二条规定申请复议的，应当采取书面形式。 第七条当事人、利害关系人申请复议的书面材料，可以通过执行法院转交，也可以直接向执行法院的上一级人民法院提交。

民事诉讼程序(附流程图).docx

民■诉讼 起诉 七日内 作出 对不于受 理的粧定 揑，起上诉 不子受理 「当■人=C ［内申诱 J L 驳回圮诉 普通程序 简易甩序 ?6个月审结） ?3个月审结） 财产保全 达咸协议 诉讼调解 決席列決 程序终结 程磁结 诉讼终结 边期审理 诉讼中止 判决截定 判决15日内上 诉?裁定】0内 上诉

一、如果是作为原告 第一步是立案，确定好管辖的法院，准备好立案的材料。 1、材料如下： 1）、起诉书，具体内容参考网上的模板，原被告的姓名，住址，联系方式什么 的，具体的诉讼请求，大致描述一下事实和理由，这里要注意2点，一是管辖 的法院有争议的，可以先不填写，确定法院能受理后再填写，二是日期可以先空着，理由同上。 2）、原告的身份证复印件，如果原告是企业的话，提供企业营业执照的复印件， 同时提供法定代表人身份证明一份 3）、被告如果是企业的话，有的法院要求提供一张被告的工商登记信息，确定 被告是否存在，不同法院的规定不同，有的法院要求提供的是加盖工商局印章的被告工商登记信息，有的法院同意使用网上查询的书面信息，可以上当地的工商局红盾网查询，去法院立案之前可以事先询问一下 4）、证据的复印件，如果证据较多，可以单独列一份证据目录 5）、如果聘请了律师，还须提交一份民事委托书 注意事项：1）、如果是离婚案件，还要提交结婚证复印件 2）、向法院提交的起诉书的份数是被告人数+1 ,可以自己单独打印一份留用。3）、证据原件由当事人保管，律师只保留复印件，证据最好复印2份，一份交法院，一份自已留用。 4）、立案时，可以当事人本人去，或者委托律师去，本人去，民事委托书可以先不提交，等开庭时提交 5）、每个法院立案时间不一样，尤其是下午时间差别很大，周五下午一般不立 案，年底要审结一些案件，一般也不立案了，所以一定要注意立案的时间。 2、法院如果审核通过，可以受理，就会给当事人开诉讼费的发票，去收费处交 费，如果不涉及财产，诉讼费不会很贵，涉及了财产，按相关规定计算，诉讼费的计算可以上网参考专门的诉讼费计算器，法院的收取方法也不同，有的是全额收取，有的是收取一半，这个也要事先问清楚，因为只有顺利交费，才能继续办理受

民事诉讼法知识点

民事诉讼法知识点文件编码（008-TTIG-UTITD-GKBTT-PUUTI-WYTUI-8256）

民事诉讼法知识点详细版 第一讲民事诉讼基本理论 一、多元纠纷解决机制 1、私力救济机制：私人调解、和解； 2、社会救济机制：人民调解（可诉可确）仲裁（或裁或审）； 3、公力救济：诉讼（强制执行力保障）。 二、民事诉讼法的性质和效力 1、从法律体系角度划分，属于基本法； 2、从调整的社会关系角度划分，属于部门法； 3、从内容的角度划分，属于程序法； 4、从公私法角度划分，属于公法。 三、诉讼标的（民事权利义务关系） 诉讼标的是法院的裁判对象，即当事人之间发生争议的民事权利义务关系，与诉讼请求（主张）和诉讼标的物（具体对象）相区别。 四、诉的种类（确认之诉、给付之诉、变更之诉） 1、确认之诉 原告请求法院确认其与被告之间存在或不存在某种民事法律关系的诉，包括积极的确认之诉和消极的确认之诉。 2、给付之诉 给付财物之诉和给付行为之诉（积极给付之诉或消极给付之诉）。 3、变更之诉（形成之诉） 原告要求变更或消灭其与被告之间一定的法律关系的诉讼（主体变更，客体变更，内容变更）。

五、反诉（构成要件，与反驳的区别） 1、构成要件 （1）主体：反诉的原告是本诉的被告，反诉的被告是本诉的原告。 （2）目的在于抵消或者吞并本诉原告的全部或者部分诉讼请求。 （3）独立性：本诉的撤回不影响反诉的效力。 （4）程序同一：程序必须属于同一种类。 （5）管辖同一：反诉应当向受理本诉的法院提起。（6）牵连关系：反诉与本诉的诉讼请求基于相同法律关系、诉讼请求之间具有因果关系；或者反诉与本诉的诉讼请求基于相同事实。 第二讲民事诉讼基本原则 一、当事人诉讼地位平等原则(与对等，同等相区别) 二、同等原则与对等原则 1、同等原则（常态） 2、对等原则（报复） 三、辩论原则 1、辩论原则贯穿于诉讼程序的全过程，但不适用非讼程序和执行程序 2、辩论权专属于当事人 3、包括口头辩论和书面辩论 四、处分原则（与辩论原则相区分） 1、处分原则在诉讼程序、非讼程序和执行程序中均可适用 2、处分权专属于当事人 3、当事人可以做出实体性和程序性处分 4、处分必须依法处分，诚信处分

民事诉讼执行程序

民事诉讼执行程序 （大连理工大学，116000） 摘要：民事诉讼是人民法院通过司法程序解决民事争议的活动。其解决民事争议可以分为审判程序和执行程序两个阶段。虽然在立法、理论研究和实践中都把民事诉讼审判阶段作为重点，但是执行程序对于保证解决民事争议，保证当事人民事权益实现有着不可替代的作用。2007年民事诉讼法修改后对执行制度作了重大调整，加大了执行力度，为解决“执行难”提供了强有力的法律依据，为执行当事人和有关利害关系提供了更充分的救济途径，保证最大限度地实现债权人的债权。可以预见，此次修改必将对执行工作有着深远的影响。 关键词：民事诉讼法执行程序修改 一、民事诉讼执行程序的特点 ( 一) 民事诉讼执行程序的概念 民事诉讼执行程序是以实现债权债务为目的，规范人民法院、执行当事人和其他执行参与人进行民事执行活动的程序。是在一方当事人拒不履行生效法律文书所确定的义务时，人民法院运用国家强制性手段, 强制实现法律文书所确定的内容的一种诉讼活，目的是使诉讼审判程序中已经确定的民事权利及其内容在事实上得到实现。民事诉讼执行程序并非诉讼的必然程序，而是在一方当事人拒不履行义务时，另一方当事人申请执行时才启动的一种强制性程序，这种程序是以生效法律文书为前提和基础, 是民事审判的后续和保障。 ( 二) 民事诉讼执行程序的特征 第一，障法律文书得以实现的强制权，行使民事执行权的是人民法院的执行组织，人民法院和其他机关（包括仲裁机关、部分行政机关）解决的民事案件的执行权均由人民法院行使，其他任何组织和个人都无权行使强制执行权。第二，执行程序是与强制性措施合为一体的法定程序。民事执行以其明显的强制性为主要特征，它表现在人民法院凭借国家强制力量，采取了强制执行措施，迫使执行义务人履行义务，使法律所保护的权利得以实现。第三，执行是以有效法律文书为依据的法定程序。人民法院进行民事执行工作，根据的是已生效的具有给付内容的法律文书，人民法院和其他机关制作的生效的具有给付内容的法律文书，是当事人申请执行和人民法院据以采取执行的主要依据。第四，执行一般是以当事人申请为主要依据的有偿程序。申请执行是当事人依法享有的一项重要的诉讼权，在一般情况下, 当事人不申请执行，人民法院不应自动启动执行程序，申请执行当事人就应交缴一定的执行费用，所以是一种有偿的程序。 二、民事诉讼法修改前判决执行难的原因

2014级民事诉讼法考试题

2014级民事诉讼法考试题 一、单项选择题（每题2分，共40分） 1、下列不属于民事诉讼法属性的是（） A、基本法 B、部门法 C、程序法 D、私法 2、下列哪一种民事诉讼请求属于给付之诉？（） A、男方起诉前妻，请求将二人之子判归前妻抚养 B、丙起诉丁请求撤销二人之间的房屋买卖合同 C、甲起诉请求乙停止损害其名誉 D、王某起诉李某请求解除收养关系 3、甲公司起诉要求乙公司交付偶无，被告乙公司向法院主张合同无效，应由原告甲公司承担合同无效的法律责任，关于本案被告乙公司主张的性质，下列哪一说法是正确的？（） A、该主张是一种反驳 B、该主张构成了反诉 C、该主张仅仅是一种事实主张 D、该主张是一种证据 4、某基层法院对张三诉李四人身损害赔偿纠纷一案未经开庭即作出判决，如何评价该法院的行为？（） A、违反了辩论原则 B、违反了平等原则 C、违反了合议制度 D、违反了回避制度 5、张三起诉李四，要求归还借款5万元，法院经审理，借款事实得以确认，同时法院认为，李四拖欠借款达半年之久，遂根据银行同期存款利率，判令被告归还原告借款5万元，利息2000元，如何评价法院的行为？（） A、违反了合议制度 B、违反了辩论原则 C、违反了平等原则 D、违反了处分原则 6、关于二审程序说法正确的是（） A、二审合议庭可以有人民陪审员参加 B、基层法院可以适用二审程序审理案件 C、二审程序只能是合议制，不能独任制 D、二审程序可以独任审理 7、关于回避，下列哪一说法不正确（）

A、申请回避的方式包括口头和书面 B、证人也需要回避 C、审判人员的回避由院长决定 D、适用回避制度的审判人员包括审判员和人民陪审员 8、A区甲公司与B区乙公司签订合同，约定乙公司将其位于C区的一处厂房出卖给甲公司，双方书面协议，由于履行合同产生纠纷，由D区人民法院管辖，后乙公司拒不履行合同，甲公司起诉乙公司。本案有管辖权的法院是：（） A、C区法院 B、A区法院 C、B区法院 D、D区法院 9、两个以上人民法院都有管辖权的诉讼，原告向两个以上的管辖权的人民法院起诉的，下列哪种表述是正确的？ A、由最先受理的人民法院管辖 B、由双方协商确定管辖法院 C、由上级人民法院指定管辖 D、由最先立案的人民法院管辖 10、张小三（14岁）殴打李小四（9岁），致李小四伤害，花去医疗费2000元，为了主张医疗费，李小四及其父亲李四向法院起诉，问本案当事人如何列？（）A、李四为原告B、张三为被告 C、张小三和李小四均有诉讼权利能力，是本案的原被告。 D、张小三和李小四不能充当本案的原被告 11、张某将邻居李某和李某的父亲打上，李某以张某为被告向法院提起诉讼，在法院受理该案时，李某的父亲也向法院起诉，对张某提出索赔请求。法院受理了李某父亲的起诉，在征得当事人同意的情况下决定将上述两案并案审理。在本案中，李某的父亲是什么样的诉讼地位？（） A、必要共同诉讼的共同原告 B、普通共同诉讼的共同原告 C、有独立请求权的第三人 D、无独立请求权的第三人 12、下列不享有上诉权的主体为（） A、法院判决其不承担义务的无独立请求权的第三人 B、一审原告 C、一审被告 D、有独立请求权的第三人 13、以下人员不能作为委托代理人的是（） A、律师 B、基层法律服务工作者 C、当事人的近亲属 D、无民事行为能力人

民事诉讼程序(附流程图-)

一、如果是作为原告 第一步是立案，确定好管辖的法院，准备好立案的材料。 1、材料如下： 1）、起诉书，具体内容参考网上的模板，原被告的姓名，住址，联系方式什么的，具体的诉讼请求，大致描述一下事实和理由，这里要注意2点，一是管辖 的法院有争议的，可以先不填写，确定法院能受理后再填写，二是日期可以先空着，理由同上。 2）、原告的身份证复印件，如果原告是企业的话，提供企业营业执照的复印件，同时提供法定代表人身份证明一份 3）、被告如果是企业的话，有的法院要求提供一张被告的工商登记信息，确定被告是否存在，不同法院的规定不同，有的法院要求提供的是加盖工商局印章的被告工商登记信息，有的法院同意使用网上查询的书面信息，可以上当地的工商局红盾网查询，去法院立案之前可以事先询问一下 4）、证据的复印件，如果证据较多，可以单独列一份证据目录 5）、如果聘请了律师，还须提交一份民事委托书 注意事项：1）、如果是离婚案件，还要提交结婚证复印件 2）、向法院提交的起诉书的份数是被告人数+1，可以自己单独打印一份留用。

3）、证据原件由当事人保管，律师只保留复印件，证据最好复印2份，一份交法院，一份自已留用。 4）、立案时，可以当事人本人去，或者委托律师去，本人去，民事委托书可以先不提交，等开庭时提交 5）、每个法院立案时间不一样，尤其是下午时间差别很大，周五下午一般不立案，年底要审结一些案件，一般也不立案了，所以一定要注意立案的时间。2、法院如果审核通过，可以受理，就会给当事人开诉讼费的发票，去收费处交费，如果不涉及财产，诉讼费不会很贵，涉及了财产，按相关规定计算，诉讼费的计算可以上网参考专门的诉讼费计算器，法院的收取方法也不同，有的是全额收取，有的是收取一半，这个也要事先问清楚，因为只有顺利交费，才能继续办理受理的手续。 3、交费完毕，法院会让你填写立案的受理通知书，一张是原被告的信息，一张是证据，一张是受理告知书，一张是诉讼材料，告知原被告双方的权利义务。完成上面的3步，立案阶段就结束了。 第二步，法院将案件分配到不同法官的手上，法官会告知双方当事人，开庭时间会另行通知，在这个阶段，是双方提交证据和书面答辩的阶段，这时可以委托律师前去查阅对方提交的证据和答辩状，为开庭做准备。 第三步，法官通知开庭的时间，双方出庭，进入实体审理的阶段 1，法官核实原被告的身份信息，双方诉讼代理人的基本情况。如果有第三人的，核实第三人的情况。开庭的时候原被告席位只能坐2人，其他人坐旁听席，离 法官近的人为主要的发言人。法官宣读法庭纪律，告知原被告双方权利义务，法官和书记员的基本情况，询问双方是否要申请回避。 2，开始法庭调查阶段，先由原告宣读起诉书，有的法庭简化了这个阶段，如果和立案时提交的起诉书一致，则不用当庭宣读，然后法官询问诉讼请求，就起诉书中提及的问题询问原告，接着被告进行答辩，法官询问被告，这个阶段时间不会太长。 3、进入举证质证阶段，如果证据提交的太多，法官会要求休庭一会，让书记员先行输入证据信息。输入完毕程序继续进行，先提交原告的证据，交给被告一一质证，被告就证据的真实性，合法性，关联性进行质证，可以要求原告提交原件，被告质证完毕，交由原告对被告提交的材料质证。

仲裁法历年司法考试真题(部分)

1、根据我国有关法律规定，在下列哪些情形下，仲裁协议无效？（2003年试卷三第64题） A．约定的仲裁事项属于平等主体之间有关人身关系的纠纷 B．约定的仲裁事项是不动产纠纷，在民事诉讼法上属于法院专属管辖的案件 C．载有仲裁条款的合同因违反法律的禁止性规定而无效 D．仲裁条款约定“因本合同履行发生的一切争议，由地处北京市的仲裁委员会进行仲裁” 答案：AD 2、下列哪些仲裁协议为无效或失效？（2005年试卷三第74题） A．甲、乙两公司签订合同，并约定了仲裁条款。后合同双方又签订补充协议，约定“如原合同或补充协议履行发生争议，双方协商解决或向法院起诉解决B．双方当事人在合同中约定：“因本合同履行发生的争议，双方当事人既可向南京仲裁委员会申请仲裁，也可向南京市鼓楼区法院起诉” C．甲、乙两公司在双方合同纠纷的诉讼中对法官均不满意，双方商量先撤诉后仲裁。甲公司向法院提出了撤诉申请，法院裁定准许撤诉。此后甲乙两公司签定了仲裁协议，约定将该合同纠纷提交某仲裁委员会仲裁 D．丙、丁两公司签定的合同中规定了内容齐全的仲裁条款，但该合同内容违反法律禁止性规定 答案：AB 3、甲公司与乙公司就某一合同纠纷进行仲裁，达成和解协议，向仲裁委员会

此纠纷？（2007年试卷三第36题） A．甲公司可以依据原仲裁协议重新申请仲裁 B．甲公司只能向法院提起诉讼 C．甲公司既可以向法院提起诉讼，也可以与乙公司重新达成仲裁协议申请仲裁 D．甲公司可以向仲裁委员会申请恢复仲裁程序 答案：A 4、A县与B、C、D、E四县相邻，营业地在A县的环宇公司与营业地在B县的泰隆公司在C县签定了一份标的额为5万元的买卖合同。合同约定：提货地点为环宇公司在C县的仓库；提货方式为购方泰隆公司自提；发生纠纷的解决方式为在D县仲裁委员会仲裁，或到A县或E县人民法院起诉。该买卖合同在履行过程中发生了争议。在此情况下，环宇公司依法可以通过下列哪些方式解决该买卖合同纠纷？（1999年试卷二第61题） A．向D县仲裁委员会申请仲裁 B．向B县人民法院起诉 C．向C县人民法院起诉 D．向A县或E县人民法院起诉答案：BC 5、甲、乙在合同中约定因合同所发生的争议，提交某仲裁委员会仲裁。后双方发生争议，甲向约定的仲裁委员会申请仲裁，但乙对仲裁协议的效力提出异议。对此，乙就仲裁协议的效力有权向谁申请认定？（2005年试卷三第79

民事诉讼法名词解释

名词解释： 1.民事纠纷：又称民事争议，是法律纠纷和社会纠纷的一种，具体指平等主体之间发生的、以民事权利义务为内容的社会纠纷。 2.民事诉讼：指人民法院、当事人和其他诉讼参加人，在审理民事案件的过程中，所进行的各种诉讼活动，以及由这些诉讼活动所产生的各种诉讼关系的总和。 3.民事诉讼目的：指国家设立民事诉讼制度所期望达到的目标或结果。 4.民事诉讼模式：指民事诉讼制度和程序运行所形成的结构中各种基本要素及其关系的抽象和概括。 5.当事人主义：指在民事纠纷解决中，诉讼请求的确定，诉讼资料、证据的收集和证明主要由当事人负责。 6.职权主义：指在民事诉讼中，程序的进行以及诉讼资料、证据的收集等权能主要有法院担当。 7.民事诉讼法律关系：受民事诉讼法律、法规所调整的在民事诉讼过程中所产生的法院与诉讼参与人之间的法律关系，包括法院与当事人之间的关系及法院与其他诉讼参与人之间的关系。 8.民事诉讼法律关系主体：指在民事诉讼中享有诉讼权利和承担诉讼义务的人民法院、人民检察院、诉讼参与人和其他诉讼参与人。 9.诉讼事件：指不以人的意志为转移的一切客观情况。 10.诉讼行为：指民事诉讼法律关系主体在诉讼过程中依法所进行的各种诉讼活动。 11.诉：是当事人向法院提出的，就一定民事纠纷要求法院作出利己裁判的诉讼请求。 12.诉权：是民事纠纷的主体所享有的，请求国家司法机关公正的解决他们之间存在的民事纠纷的权利，也就是纠纷当事人向法院提起诉的权利。 13.诉讼标的：是当事人之间产生争议的并要求法院加以裁判的民事法律关系。 14.诉讼请求：是指诉方当事人向法院提出的就如何处理其与对方当事人之间民事纠纷的主张。 15.确认之诉：一方当事人请求法院确认其与对方当事人之间的法律关系是否存在的诉。 16.变更之诉：一方当事人请求法院作出裁判以改变或者消灭自己与对方当事人之间某种既存的民事诉讼关系的诉。 17.诉的合并：法院将两个或两个以上的彼此之间有关联的单一之诉合并到一个诉讼程序中进行审理并予以裁判的制度。 18.追加诉讼请求：在诉讼进行过程中，当事人在诉讼请求不变的基础上，又提出了新的诉讼请求。 19.民事诉讼法的基本原则：指在民事诉讼过程中起指导作用的准则，也是人民法院、当事人和其他诉讼参与人进行民事诉讼活动必须遵循的准则。 20.当事人诉讼权利平等原则：指当事人在民事诉讼中应当平等地享有和行使诉讼权利，人民法院审理民事案件，应当保障和便利当事人行使诉讼权利。 21.法院调解原则：指人民法院在审理民事案件时，对能够调解的案件应根据自愿和合法的要求，以说服劝导的方式，促使争议双方互谅互让，达成协议，解决纠纷。 22.处分原则：指当事人在法律规定范围内处置自己的民事权利和民事诉讼权利的自由受法律保护。 23.同等原则：指一国公民、组织在他国进行民事诉讼时，与他国公民、组织享有同等的诉讼权利和承担同等的诉讼义务。 24.对等原则：指一国法院在民事诉讼中对他国公民、组织的诉讼加以限制的，他国法院对该国公民、组织的民事诉讼权利给予同样的限制。

民事诉讼法知识点详细版

民事诉讼法知识点详细版

民事诉讼法知识点详细版 第一讲民事诉讼基本理论 一、多元纠纷解决机制 1、私力救济机制：私人调解、和解； 2、社会救济机制：人民调解（可诉可确）仲裁（或裁或审）； 3、公力救济：诉讼（强制执行力保障）。 二、民事诉讼法的性质和效力 1、从法律体系角度划分，属于基本法； 2、从调整的社会关系角度划分，属于部门法； 3、从内容的角度划分，属于程序法； 4、从公私法角度划分，属于公法。 三、诉讼标的（民事权利义务关系） 诉讼标的是法院的裁判对象，即当事人之间发生争议的民事权利义务关系，与诉讼请求（主张）和诉讼标的物（具体对象）相区别。 四、诉的种类（确认之诉、给付之诉、变更之诉） 1、确认之诉 原告请求法院确认其与被告之间存在或不存在某种民事法律关系的诉，包括积极的确认之

诉和消极的确认之诉。 2、给付之诉 给付财物之诉和给付行为之诉（积极给付之诉或消极给付之诉）。 3、变更之诉（形成之诉） 原告要求变更或消灭其与被告之间一定的法律关系的诉讼（主体变更，客体变更，内容变更）。 五、反诉（构成要件，与反驳的区别） 1、构成要件 （1）主体：反诉的原告是本诉的被告，反诉的被告是本诉的原告。 （2）目的在于抵消或者吞并本诉原告的全部或者部分诉讼请求。 （3）独立性：本诉的撤回不影响反诉的效力。 （4）程序同一：程序必须属于同一种类。 （5）管辖同一：反诉应当向受理本诉的法院提起。（6）牵连关系：反诉与本诉的诉讼请求基于相同法律关系、诉讼请求之间具有因果关系；或者反诉与本诉的诉讼请求基于相同事实。

第二讲民事诉讼基本原则 一、当事人诉讼地位平等原则(与对等，同等相区别) 二、同等原则与对等原则 1、同等原则（常态） 2、对等原则（报复） 三、辩论原则 1、辩论原则贯穿于诉讼程序的全过程，但不适用非讼程序和执行程序 2、辩论权专属于当事人 3、包括口头辩论和书面辩论 四、处分原则（与辩论原则相区分） 1、处分原则在诉讼程序、非讼程序和执行程序中均可适用 2、处分权专属于当事人 3、当事人可以做出实体性和程序性处分 4、处分必须依法处分，诚信处分 五、民事诉讼诚实信用原则 六、民事检察监督原则（公对公） 七、支持起诉原则（与公益诉讼没有关系）

民事诉讼法和仲裁法的几个特点

民事诉讼法和仲裁法的几个特点 民事诉讼法和仲裁法是历年司法考试的重点内容之一，与民法、行政法、行政诉讼法、刑法和刑事诉讼法处于同等重要的地位，其分值约75分左右，考题分布在卷三和卷四中，既有客观题（单选题、多选题和不定向选择题），也有主观题（案例分析题）。 总结历年考试，民事诉讼法和仲裁法的命题有以下几个特点： （一）考点集中。民诉法和仲裁法虽然条文很多，内容庞杂，但考点相对集中。民诉法的考点集中在管辖、当事人和代理人、证据、一审程序、二审程序和执行程序几个部分。仲裁法的考点集中在仲裁法的适用范围、仲裁协议、仲裁组织、仲裁裁决的不予执行和撤销上。试题中涉及这些考点的分值占民诉法和仲裁法总分值的70%以上。 （二）重点突出。法典和司法解释一直是司法考试的重点。法典是指民诉法、仲裁法和海事特别程序法，条文有477条。司法解释主要有《适用民事诉讼法的意见》（320条）、《经济审判中严格执行民事诉讼法的规定》（22条）、《适用简易程序审理民事案件的规定》（34条）、《关于第一审经济纠纷案件适用普通程序开庭审理的规定》（49条）、《关于民事调解工作若干问题的规定》（24条）、《关于执行工作若干问题的规定》（137条），共709条。合计1186条。司法考试的试题有相当数量都是在法典和司法解释的条文中直接命题，或者可以从法典和司法解释的条文中找到答案，比如：2004年司法考试单选题中民诉法和仲裁法共16分，其中11分来自法典和司法解释。

（三）试题的综合性越来越大。这些内容往往涉及几章，需要归纳总结。 （四）近几年的试题有加强理论考查的趋势。比如2002年考了诉讼标的，2003年考了诉的要素，2004年考了诉的种类。这些理论问题是民诉法和仲裁法的法典和司法解释没有的。 根据命题的上述特点，考生在复习时应当注意以下几点： （一）注意研习历年真题。真题是我们找重点、查考点的资料库，是我们研究命题规律的重要依据，因此考生应当重视对历年真题的研习。 （二）注意各知识点的相互比较。比如，就民诉法部分而言，要注意二审和再审的比较；判决、裁定和决定的比较；第三人和共同诉讼的比较；国内民事诉讼和涉外民事诉讼的比较等。通过比较，能够更扎实的掌握各种知识，应付各种灵活性的试题。 （三）必须通读教材，明确到底都有哪些知识点。通读教材时，先不要争什么重要，什么不重要，重要和不重要的都要过一遍，以应付那些比较偏的或者法条中没有规定的问题。 （四）反复阅读，理解和记忆法条。法条是考查的重点，分值又那么高，所以法条是必须看和记忆的。另外，法条光看和背还不行，要吃透它，懂得为什么这么规定，内涵是什么。 我认为复习司法考试，要完成四个阶段，才能最终取得这场考试的胜利。 一、弄清内容，巩固基础

张卫平《民事诉讼法》(人大第3版)笔记和课后习题详解-第24章 执行程序分论【圣才出品】

第24章　执行程序分论 24.1　复习笔记 【知识框架】 执行措施的概念 各类执行措施概述 执行措施的种类 对金钱债权执行的概念 对金钱的执行措施 对金钱债权的执行 对非金钱财产的执行 对特殊非金钱财产的执行措施 对交付物的执行 对非金钱债权的执行 对行为的执行 法院搜查 办理有关财产权证照转移手续 强制交付迟延利息或迟延履行金 保障性执行措施 继续履行 财产报告 限制出境 征信系统记录 媒体曝光 执行程序分论 【重点难点归纳】 一、各类执行措施概述 1．执行措施的概念 民事执行措施，是指人民法院依法强制债务人实现执行根据中所确定的义务的各种方 法和手段。采取执行措施的行为，被称为执行行为。 通常认为执行措施具有以下特点： （1）执行措施具有强制性。执行措施的强制性是以国家公权力为基础的，是促使义

（2）执行措施具有法定性。不仅各种具体执行措施要有法律明确的规定，而且法院在采取具体的执行措施时还必须严格按照法定的条件和程序。 （3）执行措施具有多样性。执行根据所确定的权利种类不同、执行对象不同，所需要采取的执行措施也不同。执行措施的多样性能够保障执行措施与所要实现的权利相适应。 2．执行措施的种类 （1）根据执行对象的性质和特点，可以分为对财产的执行措施和对行为的执行措施。 （2）根据执行行为能否直接实现执行根据所确定的内容，可以分为直接执行措施、间接执行措施和代执行措施。 直接执行措施，是指能够直接实现执行根据所确定内容的执行措施。 间接执行措施，是指虽然不能直接实现执行根据所确定内容，但能够促使被执行人履行义务的执行措施。 代执行措施，是指法院所采取的能够实现执行根据所确定内容，但又不同于执行根据所要求的方式的执行措施。 （3）根据执行措施能否直接强制义务人履行义务和实现生效法律文书的目的，可以分为控制性执行措施和处分性执行措施。 控制性执行措施也称为保全性执行措施，是指以防止被执行人转移、隐藏、变卖、毁损财产为目的的执行措施。 处分性执行措施，是指通过将被执行人的财产变价来清偿债务的执行措施。