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第三章 证券

第一节证券法律制度

?一、证券法律制度概述二、证券发行和上市三、证券交易四、上市公司收购五、证券投资基金

一、证券法律制度概述

?(一)证券市场概述(略)

?2、证券市场的功能:筹集资金配置资源分散风险转换机制

?3、证券市场的风险(略)

?(二)证券法概述(略)

二、证券发行和上市

?(一)证券发行:证券发行人将自己所发行的证券出售给投资者的行为。

?1、证券发行的审核:核准制注册制

?《证券法》第10条:公开发行证券,必须符合法律、行政法规规定的条件,并依法报经国务院证券监督管理机构或者国务院授权的部门核准;未经依法核准,任何单位和个人不得公开发行证券。

?有下列情形之一的,为公开发行:向不特定对象发行证券;向累计超过二百人的特定对象发行证券;法律、行政法规规定的其他发行行为。非公开发行证券,不得采用广告、公开劝诱和变相公开方式。

?《证券法》第11条:发行人申请公开发行股票、可转换为股票的公司债券,依法采取承销方式的,或者公开发行法律、行政法规规定实行保荐制度的其他证券的,应当聘请具有保荐资格的机构担任保荐人。

?保荐人应当遵守业务规则和行业规范,诚实守信,勤勉尽责,对发行人的申请文件和信息披露资料进行审慎核查,督导发行人规范运作。

?保荐人的资格及其管理办法由国务院证券监督管理机构规定。

?2、证券发行的条件

?公司公开发行新股,应当符合下列条件:具备健全且运行良好的组织机构;具有持续盈利能力,财务状况良好;最近三年财务会计文件无虚假记载,无其他重大违法行为;经国务院批准的国务院证券监督管理机构规定的其他条件。

?上市公司非公开发行新股,应当符合经国务院批准的国务院证券监督管理机构规定的条件,并报国务院证券监督管理机构核准。

?公开发行公司债券,应当符合下列条件:股份有限公司的净资产不低于人民币三千万元,有限责任公司的净资产不低于人民币六千万元;累计债券余额不超过公司净资产的百分之四十;最近三年平均可分配利润足以支付公司债券一年的利息;筹集的资金投向符合国家产业政策;债券的利率不超过国务院限定的利率水平;国务院规定的其他条件。

?公开发行公司债券筹集的资金,必须用于核准的用途,不得用于弥补亏损和非生产性支出。上市公司发行可转换为股票的公司债券,除应当符合第一款规定的条件外,还应当符合本法关于公开发行股票的条件,并报国务院证券监督管理机构核准。

?有下列情形之一的,不得再次公开发行公司债券:前一次公开发行的公司债券尚未募足;

对已公开发行的公司债券或者其他债务有违约或者延迟支付本息的事实,仍处于继续状态;违反本法规定,改变公开发行公司债券所募资金的用途。

?国务院证券监督管理机构或者国务院授权的部门应当自受理证券发行申请文件之日起三个月内,依照法定条件和法定程序作出予以核准或者不予核准的决定,发行人根据要求补

充、修改发行申请文件的时间不计算在内;不予核准的,应当说明理由。

?3、我国证券发行的程序(股票):1。具有主承销商资格的证券公司辅导(1年)2。发行人制作申请文件,经省级人民政府或国务院有关部门同意后,由主承销商推荐并向证监会申报。3。证监会发行部初审4。发行审核委员会审核,提出审核意见5。证监会作出核准或不予核准的决定

?4、证券发行中的信息披露——招股说明书以及募集债券说明书

(二)证券上市

证券上市:已发行的证券上市进行交易的行为。

1、上市的证券

证券交易当事人依法买卖的证券,必须是依法发行并交付的证券。非依法发行的证券,不得买卖。

依法公开发行的股票、公司债券及其他证券,应当在依法设立的证券交易所上市交易或者在国务院批准的其他证券交易场所转让。

?2、上市条件

?股份有限公司申请股票上市,应当符合下列条件:股票经国务院证券监督管理机构核准已公开发行;公司股本总额不少于人民币三千万元;公开发行的股份达到公司股份总数的百分之二十五以上;公司股本总额超过人民币四亿元的,公开发行股份的比例为百分之十以上;公司最近三年无重大违法行为,财务会计报告无虚假记载。

?证券交易所可以规定高于前款规定的上市条件,并报国务院证券监督管理机构批准。

?公司申请公司债券上市交易,应当符合下列条件:公司债券的期限为一年以上;公

司债券实际发行额不少于人民币五千万元;公司申请债券上市时仍符合法定的公司债券发行条件。

?3、ST(Special T reatment),即“特别处理”。该政策自1998年4月22日起实行,针对的对象是出现财务状况或其他状况异常的上市公司。

?财务状况异常是指以下几种情况:最近两个会计年度的审计结果显示的净利润为负

值;

最近一个会计年度的审计结果显示其股东权益低于注册资本。也就是说,如果一家上市公司连续两年亏损或每股净资产低于股票面值,就要予以特别处理。注册会计师对最近一个会计年度的财产报告出具无法表示意见或否定意见的审计报告。最近一个会计年度经审计的股东权益扣除注册会计师、有关部门不予确认的部分,低于注册资本。最近一份经审计的财务报告对上年度利润进行调整,导致连续两个会计年度亏损。经交易所或中国证监会认定为财务状况异常的。

?其他状况异常,是指自然灾害、重大事故等导致生产经营活动基本中止,公司涉及可能赔偿金额超过公司净资产的诉讼等情况。

?ST股票日涨跌幅限制为5%,需要指出的是,特别处理并不是对上市公司的处罚,而只是对上市公司目前所处状况的一种客观揭示,其目的在于向投资者提示市场风险,引导投资者进行理性投资,如果公司异常状况消除,可以恢复正常交易。

?3、暂停上市

上市公司若有以下情形的:公司股本总额、股权分布等发生变化不再具备上市条件;公司不按规定公开其财务状况,或者对财务会计报告作虚假记载;公司有重大违法行为;公司最近三年连续亏损。

?前三条,交易所根据中国证监会的决定暂停其股票上市,第四条交易所决定。

?4、恢复上市

?因第(一)、(二)、(三)项的情形,股票被暂停上市的公司申请恢复上市的,交易所依据

中国证监会的有关决定恢复该公司股票上市。因第(四)项情形股票被暂停上市的,在股票暂停上市期间,上市公司在法定期限内披露暂停上市后的第一个半年度报告;且经审计的半年度财务报告显示公司已经盈利,上市公司可以向交易所提出恢复上市申请。

?5、上市公司出现下列情形之一的,由交易所终止其股票上市:未能在法定期限内披露其暂停上市后第一个半年度报告的;在法定期限内披露了暂停上市后第一个半年度报告,虽盈利但未在披露后五个工作日内提出恢复上市申请的;恢复上市申请未被受理的;恢复上市申请未被核准的。未能在法定期限内披露恢复上市后的第一个年度报告的。在法定期限内披露了恢复上市后的第一个年度报告,但公司出现亏损的。

三、证券交易

(一)证券交易的要求:现货交易禁止融资、融券《证券法》第42条:证券交易以现货和国务院规定的其他方式进行交易。

?(二)证券交易中的持续信息公开:年度报告中期报告重大事件公告澄清公

?(三)证券交易程序:开户委托成交清算

?(四)禁止的交易行为

?1、内幕交易行为

?下列人员为知悉证券交易内幕信息的知情人员:

?发行人的董事、监事、高级管理人员;

?持有公司5%以上股份的股东及其董事、监事、高级管理人员,公司的实际控制人及其董事、监事、高级管理人员;

?发行人控股的公司及其董事、监事、高级管理人员;

?由于所任公司职务可以获取公司有关内幕信息人员;

?证券监督管理机构工作人员以及由于法定职责对证券的发行、交易进行管理的其他人员;

?保荐人、承销的证券公司、证券交易所、证券登记结算机构、证券服务机构的有关人员;

?国务院证券监督管理机构规定的其他人。

?证券交易活动中,涉及公司的经营、财务或者对该公司证券的市场价格有重大影响的尚未公开的信息,为内幕信息。

?证券交易内幕信息的知情人和非法获取内幕信息的人,在内幕信息公开前,不得买卖该公司的证券,或者泄露该信息,或者建议他人买卖该证券。

?持有或者通过协议、其他安排与他人共同持有公司百分之五以上股份的自然人、法人、其他组织收购上市公司的股份,本法另有规定的,适用其规定。

?内幕交易行为给投资者造成损失的,行为人应当依法承担赔偿责任。

?2、操纵市场行为

?禁止任何人以下列手段操纵证券市场::

?单独或者通过合谋,集中资金优势、持股优势或者利用信息优势联合或者连续买卖,操纵证券交易价格或者证券交易量;

?与他人串通,以事先约定的时间、价格和方式相互进行证券交易,影响证券交易价格或者证券交易量;

?在自己实际控制的账户之间进行证券交易,影响证券交易价格或者证券交易量;

?以其他手段操纵证券市场。

?操纵证券市场行为给投资者造成损失的,行为人应当依法承担赔偿责任。

?3、信息虚假行为

?禁止国家工作人员、传播媒介从业人员和有关人员编造、传播虚假信息,扰乱证券市场。

?禁止证券交易所、证券公司、证券登记结算机构、证券服务机构及其从业人员,证券业协会、证券监督管理机构及其工作人员,在证券交易活动中作出虚假陈述或者信息误导。

?各种传播媒介传播证券市场信息必须真实、客观,禁止误导。

?4、欺诈客户

?禁止证券公司及其从业人员从事下列损害客户利益的欺诈行为:

?违背客户的委托为其买卖证券;

?不在规定时间内向客户提供交易的书面确认文件;

?挪用客户所委托买卖的证券或者客户账户上的资金;

?未经客户的委托,擅自为客户买卖证券,或者假借客户的名义买卖证券;

?为牟取佣金收入,诱使客户进行不必要的证券买卖;

?利用传播媒介或者通过其他方式提供、传播虚假或者误导投资者的信息;

?其他违背客户真实意思表示,损害客户利益的行为。

?欺诈客户行为给客户造成损失的,行为人应当依法承担赔偿责任。

?四、上市公司收购

?(一)上市公司收购概述

投资者以获得某上市公司的控股权或者对该上市公司进行兼并为目的,依法定程序和方式购入该上市公司公开发行的部分或者全部股份的行为。

投资者可以采取要约收购、协议收购及其他合法方式收购上市公司。

?(二)大股东持股变动信息披露

?上市公司大股东持股变动,是指通过在证券交易所的股份转让活动,投资者持有的一个上市公司股份数量发生或者可能发生变化的情形;或者持股数量虽未发生变化,但通过在证券交易所的股份转让活动以外的其他合法途径,投资者控制的一个上市公司股份数量发生或者可能发生变化的情形。

?投资者持有、控制一个上市公司已发行的股份达到5%时,应当按照规定履行信息披露义务,在该事实发生之日起三个工作日内提交持股变动报告书。在上述规定的期限内,该投资者不得再行买卖该上市公司的股票。

?持有、控制一个上市公司已发行股份5%以上的信息披露义务人,持股变动每达到5%的,应当在该事实发生之日起三个工作日内提交持股变动报告书。自报告义务发生之日起至做出公告后二个工作日内,信息披露义务人不得再行买卖该上市公司的股票。

?(三)上市公司收购方式

?1、协议收购。

?协议收购,是指投资者在证券交易场所之外与目标公司的股东就股票价格、数量等方面进行协商,购买目标公司的股票,以期达到对目标公司的控股或兼并目的。

?采取协议收购方式的,收购人可以依照法律、行政法规的规定同被收购公司的股东以协议方式进行股份转让。

?2、要约收购

?要约收购是收购人依法向目标公司所有股东发出收购要约而进行的收购。

?通过证券交易所的证券交易,投资者持有或者通过协议、其他安排与他人共同持有一个上市公司已发行的股份达到百分之三十时,继续进行收购的,应当依法向该上市公司所有股东发出收购上市公司全部或者部分股份的要约。

?收购上市公司部分股份的收购要约应当约定,被收购公司股东承诺出售的股份数额超过预定收购的股份数额的,收购人按比例进行收购。

?(四)反收购策略

?诉讼策略:是指目标公司以收购人违反相关法令为由提起诉讼,试图阻止收购。常见的诉讼理由有:未依法公开收购意图、进行收购的手续不完备、公开披露的内容不充分等。

?管理策略:保持控股地位相互持股“降落伞”计划“毒药丸”(Poison Pill)甩

掉包袱。修改公司章程,增加“驱鲨剂”等反收购条款。

?股票交易策略:帕克曼式防御(Pacman Defence),又称小精灵防御术股份回购

(Share Repurchase)员工持股计划(ESOP)管理层收购(MBO)白衣骑士(White Knight)

?《上市公司收购管理办法》

?收购人做出提示性公告后,被收购公司董事会除可以继续执行已经订立的合同或者股东大会已经做出的决议外,不得提议如下事项:发行股份;发行可转换公司债券;回购上市公司股份;修改公司章程;订立可能对公司的资产、负债、权益或者经营成果产生重大影响的合同;但是公司开展正常业务的除外;处置、购买重大资产,调整公司主要业务;但是面临严重财务困难的公司调整业务或者进行资产重组的除外。

?五、证券投资基金

?(一)信托法简介

?信托委托人基于对受托人的信任,将其财产权委托给受托人,由受托人按委托人的意愿以自己的名义,为受益人的利益或者特定目的,进行管理或者处分的行为。

?1、信托的制度功能与相关制度的比较:财产的转移财产的管理

?实例:甲希望在其子22岁时赠与其子100万元,以作为教育、创业或置产之用。故甲将100万元交付给A银行。

?第一种方式:赠与,即指示A银行在10年后将100万元赠与其子。

?不确定因素:死亡对法律关系的影响和债权人追索对其子权益的影响。

?第二种方式:遗嘱

?不确定因素:父母生前所需资金的满足和债权人的追索对其子权益的影响

?2、信托的设立

?设立信托,必须具有合法的信托目的

?设立信托,必须有确定的信托财产,并且该信托财产必须是委托人合法所有的财产。

?3、信托财产

?受托人因承诺信托而取得的财产是信托财产。因信托财产的管理运用、处分或者其他情形而取得的财产,也归入信托财产。

?信托财产与委托人未设立信托的其他财产相区别。

?设立信托后,委托人死亡或者依法解散、被依法撤销、被宣告破产时,委托人为唯一受益人的,信托终止,信托财产作为其遗产或者清算财产;

?委托人不是唯一受益人的,信托存续,信托财产不作为其遗产或者清算财产。

?信托财产与属于受托人所有的财产相区别,不得归入受托人的固有财产或者成为固有财产的一部分。受托人死亡或者依法解散、被依法撤销、被宣告破产而终止,信托财产不属于其遗产或者清算财产。

?受托人管理运用、处分信托财产所产生的债权,不得与其固有财产产生的债务相抵消。受托人管理运用、处分不同委托人的信托财产所产生的债权债务,不得相互抵消。

?(二)证券投资基金

?概念:一种利益共享、风险共担的集合证券投资方式,即通过发行基金单位,集中投资者

的资金,由基金托管人托管,由基金管理人管理和运用资金,从事股票、债券等金融工具投资。

分类:公司型和信托型开放式和封闭式