两个公司章程,效力该如何确定？

两个公司章程，效力该如何确定？

【裁判规则】

公司章程是关于公司的组织结构，内部关系和开展公司业务活动基本准则和依据。也是股东自治规则的载体，具有公司自治特点。只要股东达成合意，且不违背法律的强制性规范，公司章程即使并非备案章程也为有效。

【基本案情】

河南天海电器有限公司，前身为河南天海电器（集团）公司。2006年7月5日，经批准，集团改制为有限责任公司。

7月25日，天海集团制定《改制方案》及《实施细则》，明确配股方案为，高管1：5。即高管出资1元，可配走集团资产5元，合计6元，作为对新公司的出资。

最终，高管认缴出资1595元，与王来生签订《委托投资协议》。职工认缴出资1244元。与李德林签订《委托投资协议》。在郑州注册成立河南天海科技有限公司。公司注册资本为2839元。

后天海科技公司又分别成立思卡尔公司（注册资本：1595元）与赛尔公司（注册资本1244元），法人代表分别为王来生与李德林。参与集团改制。

9月25日，改制后的公司为河南天海电器有限公司。股东有三个：天海科技、思卡尔及赛尔。

天海公司在改制过程中曾拟定过名称“河南天海电器集团有限公司，”并于2006年9月9日以该名义制定公司章程。该章程第十四条规定，与公司终止劳动关系的，其认缴的现金必须转让，且必须在公司服务满三年，配股由公司无偿收回。该章程未在工商部门登记备案。后在工商局备案的的公司章程为2006年9月27日河南天海电器有限公司章程。备案的章程中没有上述规定。

董海凤改制时为公司高管，出资36万，配走180万，股权共计216万。由赛尔公司代持。

2007年7月16日，公司通知董海风退股。董海凤认为公司通知无效，要求确认其为公司股东。双方发生争议。

【争议焦点】

两个章程同时存在，且规定不一致。未经备案登记的公司章程是否有效？

【法院裁判】

一审法院认为未备案章程不显示时间，注册资本、股东姓名、出资额、出资比例均为空白，股东未签字，且根据会议记录显示章程制定时间在职工认缴出资之后，剥夺了职工的判断选择权。另，章程规定离职即退股的方式与公司法规定的转让与回购不符，违反法律规定。因此，两个章程不可能同时生效。因此，判决通知无效，董海凤为公司合法股东。

二审法院经审理后认为，本案章程区分“成立章程”与“本案章程”，前者约束隐名股东，后者约束显名股东。成立章程经过股东代表会议一致通过，对董海凤具有法律约束力。成立章程约定的在职持股，退职转股、退股的约定，是公司意思自治的体现，不违反法律、行政法规的强制性、禁止性规定，应为有效。成立章程与备案章程不一致的，在规范本案自然人股东权利义务时，适用成立章程，规范本案法人股东时，适用本案章程。

最高法院认为，公司章程是关于公司的组织结构，内部关系和开展公司业务活动基本准则和依据。也是股东自治规则的载体。具有公司自治特点，只要股东达成合意。且不违背法律的强制性规范，公司章程即为有效。本案中，天海集团改制过程中，为规范公司与职工之间以及职工股东之间的权利义务关系，制定了河南天海电器集团有限公司章程。该章程经股东代表大会一致通过，且内容不违背法律、行政法规的强制性规定，且董海凤对于该章程是明知的，因此，应当受该章程约束。

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