有关母公司与子公司法律关系的案例

有关母公司与子公司法律关系的案例

案情介绍: A 有限责任公司投资设立B有限责任公司，为其控股子公司，又设立C 分公司。甲厂分别与B,C签订买卖合同，向它们供货，价款各为60万。但B,C收货后迟迟不付款，甲久催未果，遂以A公司为被告向法院起诉。

请问：A公司是否承担法律责任？

评析：本案包括两种情况。A公司承担的法律责任有所不同，第一，对B与甲订立的合同A 公司不承担责任。B虽然是A公司投资建立的子公司，但具有独立的法人资格，子公司与母公司民事责任相互独立，B拖欠的货款应由其独立承担法律责任。第二，对C与甲签订的合同，A公司承担法律责任。C公司作为分公司，虽可进行经营活动，但不具有法人资格，无独立财产，无独立的民事行为能力。

有关公司董事，经理义务的案例

案情介绍：A为甲服装公司董事。A与公司外人员B设立乙制衣有限责任公司，其产品与甲公司产品相同。为设立该公司，A以甲有限公司的资产为C个人的债务进行担保。在该有限责任公司经营期间，A共得收入20万。

请问：A得行为在哪些方面违反了《公司法》？应如何处理？

评析：根据《公司法》规定，董事，经理有忠实得义务，竞业禁止得义务，具体体现为不得自营或者为他人经营与其任职公司同类的业务或从事损害本公司利益的活动；不得以公司资产为本公司的股东或者其他个人债务做担保，A为公司董事，与他人共同设立有限责任公司，生产与本公司相同产品的行为违反了相关规定。以公司资产为C做担保也违反了规定。

甲有限公司可要求将A从事上述经营活动的收入20万收归公司所有。担保行为，可以请求法院宣告担保行为无效。另外，甲公司可以给A相应的处分，包括解除其董事职务。如造成损失，可以追究其赔偿责任。

例：某公司的股本总额为100万元，其中80万元为普通股，20万元为优先股，其固定股息为15%。如果公司年终决算的结果除提存公积金及其他开支外，尚有套利30万元，可作为红利进行分配，其计算过程：

可分红的金额为30万元

分派给优先股的数额为30×15%=4.5万元

可分派给普通股的数额为30－4.5=25.5万元

该年普通股所分得的股利率为25.5万元÷80万元=31.875%

优先股：15%

普通股：31.88%

为吸引投资者认购优先股，发行参与优先股

参与优先股——指股东除优先按规定的股利率领取股利外，还有权与普通股的股东一起以平等的比例分配其余的盈利，即可以取得双重的分红权 案情介绍：1995年10月，中国的A,B,C三家企业与公民D协商，决定共同投资设立一以批发商品为主的有限责任公司，三企业各出资10万元，D以劳务出资，公司注册资本为40万元，四方对公司债务承担无限责任。公司还设置股东会，董事会，和监事会并以董事会为公司权利机构，公司还准备在批准设立后向当地公开发行股票，各方委托A企业于同年11月向当地政府部门办理报批手续。

请问：该公司能否成立？其在设立过程中有哪些违法事项？

评析：根据公司法的规定，有限责任公司的股东不能以劳务出资，D以劳务出资违反了规定；公司的资本必须达到法定最低资本额，中国公司法规定从事生产经营，

商品批发的公司最低资本额为50万元人民币，40万元不能满足最低资本的要求；

股东会为有限责任公司的最高权利机构，不能以董事会为最高权利机构；有限责任公司不能对外公开募集资本，所以不能发行股票。基于以上几点，该公司不能成立。

有关合伙企业事务执行的案例

案情介绍：某合伙起也共有6名合伙人。合伙协议约定由甲执行合伙企业事务，对外代表合伙企业，甲须一年向起他合伙人报告两次事务执行情况以及合伙企业的经营状况，财务状况。甲在两年多时间内没有着开合伙人会议，报告合伙企业情况，并自行聘请了合伙人之外的第三者做经理。甲还自行以合伙企业的名义为他人担保，后因债务人丧失清偿能里，导致合伙企业被追究担保责任。

请问：甲的行为违反了哪些法律规定？应承担什么法定责任？

评析：甲的行为在以下几个方面违反了法律规定。第一，不遵守合伙协议。根据《合伙企业法》规定，不参加执行事务的合伙人有权监督执行事务的合伙人，检查其执行合伙业务的情况。甲未按合伙协议约定一年两次报告企业事务的执行情况，侵犯了起他合伙人的知情权与监督权。《合伙企业法》规定，被委托执行合伙企业事务的合伙人不按照合伙协议或者全体合伙人的决定执行事务的，起他合伙人可以决定撤销该委托。所一起他合伙人可以决定撤销对甲执行合伙企业事务的委托。第二，违反法律规定，未经全体合伙人同意擅自聘任了合伙人以外的人担任合伙企业的经营管理人员，该行为无效。第三，违反法律规定，未经全体合伙人同意擅自以合伙人名义为他人提供担保，甲对因此给企业及起他人造成的损失，应依法承担赔偿责任。鉴于甲的行为属于《合伙企业法》规定的“因故意或者重大过失给企业造成损失”

的情况，经其他合伙人一致同意，可以决议将其除名。

原告王波、被告吴应国经过协商同意，合伙经营一家商店。双方约定，由被告负责采购进货，原告负责商品销售及管理。经营数月，被告因未得到利润分红，且无现金进货，提出对商店进货、销售及资金余额状况进行清算。算帐后发现经营期间存在一些问题，双方产生分歧并一致同意终止合伙。经清点后被告吴应国接手并继续经营。此后双方就合伙期间的帐目反复清算，对于盈亏情况，始终未能达成一致意见，引起诉讼。原告王波诉称由于被告不管商店事务，导致双方产生矛盾，不能继续经营。经请人算帐，算出的亏损但被告不予承认。并在外造谣说原告贪污了钱。被告吴应国辩称其间由被告负责进货，原告负责货物销售及管理。然而大半年后，所进货物销售大半，销售额达6万元，除去正常开支，未见正常利润和资金余额，导致商店资金无法周转。为此，双方提出拆伙。拆伙后，按照投资份额、经营状况等进行核算，原告应补被告投资差额。

?分析：原、被告之间订立合伙协议(口头)之后，双方均应遵守约定，各自履行应尽职责，在合伙期间，双方应当共享经营利润，共担亏损风险。经过清算及审计，查实双方经营亏损，双方对该结果应当分担。本案中，由于原告经营管理不善，且提前抽回其大部分投资，造成商店资金周转困难，所以其对合伙亏损应负主要责任；

被告未能及时组织货源上山，亦影响商店正常经营，其对亏损应负次要责任。因为商店一直由原告负责经营，所以对于商店现有债权债务，应由原告处理，并且承担被告垫付的货款及3月份上半月商店的部分开支。商店原来承租房现由被告使用，因此，被告应当退还原告房屋转让费及库存商品运费。

? 2000年2月，原告何宏平、李俊林与被告刘长松合伙开办了清水坪料石场，后又开办了多宝寺料石场，专门加工料石用于湖北省长阳土家族自治县公路段维修王渔油路和高家岭至三口堰的路段。在原、被告三人合伙期间，由被告刘长松负责与湖北省长阳土家族自治县公路段联系业务、办理帐项结算手续；由原告何宏平、李俊林负责租用场地、组织施工等管理、协调工作，其中原告李俊林还负责管理内部帐务。

此后，因王渔油路维修停止、陆龙公路改建完工，原、被告三人于2001年1月16日就合伙经营期间的投入、支出、收入、往来帐项等进行了清算，经清算，合伙经营期间共亏损14800元，三人各承担了4930元的亏损额。2001年10月19日，被告刘长松在湖北省长阳土家族自治县公路段领取了王渔油路遗留款40000元。之后，被告刘长松未将领取的王渔油路遗留款分给原告何宏平、李俊林，故引起诉争。

?三人是否是合伙关系？遗留款应该如何分配？

?分析：原告何宏平、李俊林与被告刘长松之间虽然没有签订书面合伙协议，但具备合伙的其他条件，原告提供的大量证据证明了三人合伙经营料石场的事实，且三人在清算时对经营期间的亏损是平均承担的，因此确认原告何宏平、李俊林与被告刘长松之间的合伙关系成立。，被告刘长松领取的遗留款，依法应认定为三人合伙经营所得，该笔款项应按照清算时三人平均承担亏损的比例进行平均分割。

1999年3月26日，“闽东渔2489”船在某渔区进行拖网作业，黄某负责起网，因该船左右两舷的起网机起网进度不同，为使两起网机进度一致，黄刹住右舷起网机，当重新启动右舷起网机时，黄的衣服被钢缆卷住，因无法及时脱开，连人一并卷入起网机，当场死亡。死者生前系被告陈某所属“闽东渔2489”船之船员，无固定工资，其收入从每次出海生产所得按比例抽取；渔船出海生产等有关事宜均由陈决定。因双方当事人对赔偿问题不能达成一致，死者遗属遂向厦门海事法院提起诉讼，认为黄系受雇于陈，黄在工作期间死亡，应按照《福建省劳动安全卫生条例》关于因工死亡的规定对黄的遗属进行赔偿。而被告认为，死者生前以其劳动力入股，无固定工资，并按一定比例从“闽东渔2489”船出海生产所得中提取劳动报酬，黄系“闽东渔2489”船的合伙人，并非其雇工，不应按《福建省劳动安全卫生条例》规定的标准进行赔偿，是否以《福建省劳动安全卫生条例》为赔偿依据，直接涉及赔偿数额的高低，且数额相差悬殊，故如何认定黄与陈之间的关系是处理本案的关键与焦点。

?案情介绍：甲、乙、丙三人于1999年4月达成合伙协议，共同设立一合伙企业。其中甲出资3万元，乙出资4万元，丙出资6万元。三人约定按出资比例分享赢利、分摊亏损。2000年1月，甲退伙。年终结算，合伙企业严重亏损。乙、丙决定解散合伙企业，双方各分得价值1.5万元得商品，但对合伙企业债务未做清算。2001年初，债权人A公司获悉合伙企业解散得消息，要求甲清偿合伙企业1999年10月所欠贷款6万元。甲认为自己早已退出合伙企业，对合伙债务不应负责。A公司找到乙，乙认为其之能按照协议承担债务得相应比例。A公司找到丙，丙认为还债三人都有份，别人不还，我也不还。为此，A公司向人民法院起诉。

?请问：对于A公司得债务，甲、乙、丙应如何承担法律责任？为什么？

?评析：根据法律规定，合伙企业解散，必须进行清算。在还清合伙企业债务之前，不得分配财产。据此，乙、标兵在解散合伙企业时，未经清算就分走得价值3万元得合伙企业财产应当退还，用于清偿合伙企业所欠A公司得6万元债务。对合伙企业财产不足清偿的3万元债务，甲、乙、丙作为合伙人均应承担无限连带责任，即每个人均应承担全部清偿责任。甲虽已退伙，但该项债务发生在其退伙之前，根据法律规定，退伙人在其退伙前发生的债务也要承担无限连带责任。在合伙人内部，由甲、乙、丙三人按照合伙协议约定，依其出资比例分担责任。合伙人对超过承担自己份额的清偿部分，有权向其他未足额清偿的合伙人追偿。

?有关优先权的案例

?

?案情介绍：国外A服装公司于1998年4月2日向本国商标主管部门申请商标注册，其生产的服装使用“樱花”商标。同年6月5日，该公司又向中国国家商标局提出同

样申请，并提出其本国属于《巴黎公约》成员国，要求行使优先权。1998年4月25日，中国的一家B服装厂也就“樱花”商标提出注册申请。

?请问：本案中商标应授予谁？

?评析：本案涉及的是商标申请注册时的优先权问题。根据《巴黎公约》的规定，申请人在一个成员国提出商标注册申请，在6个月内又向其他成员国提出申请的，享有优先权，即将第一次申请的日期视为后一个申请的日期。本案中，国外服装公司在本国第一次申请的日期为4月2日，在中国申请的日期为6月5日，即是在第一次申请后的6个月内提出的，按照优先权原则，其在中国申请的日期应确定为4月2日，而中国B服装厂的申请日期为4月25日，根据中国商标法所采取的先申请原则，该商标应授予国外A公司。

有关专利权纠纷的案例

●案情介绍：安徽合肥调味厂是在中华人民共和国境内营业的工厂，从1993年开始，

它生产一种叫“maltol”的调味添加剂。而生产该maltol调味添加剂的方法与美国Pfizer公司与1990年8月在美国境内申请并被批准获发明专利的方法相同。1994年1月，安徽公司将maltol卖给另一家公司。由该公司再转卖给美国一家叫F&S的公司。后来，美国Pfizer公司向纽约南区美国联邦地区法院告安徽公司和美国F&S公司侵犯其专利权。

●请问：1 安徽公司在中国境内生产maltol调味添加剂是否侵犯美国Pfizer公司的专

利权？

● 2 美国F&S公司是否侵犯Pfizer公司专利权？

●评析：本案涉及的是商标申请注册时的优先权问题。根据《巴黎公约》的规定，申

请人在一个成员国提出商标注册申请，在6个月内又向其他成员国提出申请的，享有优先权，即将第一次申请的日期视为后一个申请的日期。本案中，国外服装公司在本国第一次申请的日期为4月2日，在中国申请的日期为6月5日，即是在第一次申请后的6个月内提出的，按照优先权原则，其在中国申请的日期应确定为4月2日，而中国B服装厂的申请日期为4月25日，根据中国商标法所采取的先申请原则，该商标应授予国外A公司。

●一．单项选择题

●l．国际货物买卖合同是指（）当事人之间所订立的买卖合同。

●A．登记地处于不同地区的

●B．国籍属不同国家的

●C．营业地处于不同国家的

●D．行为地在不同国家的

●2．中国某公司从法国的马赛港装运一批货物到达中国上海港，经海关人员检查发

现部分货物因受雨淋已霉变，另外还严重短量。该运输公司中注明投保的是水渍险。此种情况保险公司应（）

●A．拒绝赔偿

●B．只赔偿霉变部分

●C．只赔短量部分

●D．全部赔偿

?二、多项选择题

?1．、委内瑞拉公司向香港公司签订石油出口合同一批，价格条款为CIF巴拿马，合

同订有不可抗力条款。合同订立后因国际上油价受石油输出国组织原油集体减产的

影响大幅上扬，委内瑞拉公司于是要求提高油价，并称如协商不成将依据合同中的不可抗力条款解除合同。此时，下列那种选择是正确的？

A. 油价上涨构成合同基础的变更，卖方有权要求重新定价

? B. 油价上涨只是普通的商业风险，应由合同各方自己承担

? C. 国际石油价格上涨构成不可抗力

? D. 如委内瑞拉公司拒绝交货，香港公司可终止履行合同，从他方购进替代石油并由

委内瑞拉公司支付差价。

?案例：我国某纺织品公司与日本株式会社签订了一份服装买卖合同，条件为大阪，

约定分三期交货。公司交付第一批货物后，日方根据销售情况建议中方对式样进行修改，并指定中方使用日方在日本注册的商标。中方据此制作加工第二批货物，日方见销售情况仍不见好转，遂要求中方第三批货物目的地为韩国汉城。在中方第三批货物运抵汉城时，韩国某公司以服装的商标与自己的商标相似为由申请海关扣押。中方向日方紧急通知上述情况，日方以货物的风险尚未发生转移为由拒付全部货款。

问：

1、对于案中的分期交货合同，付款是否能够分期进行？

?2、对于韩方的扣押行为，中方是否承担责任？

?3、日方以风险尚未发生转移为由拒付货款，是否成立？

有关卖方违约的案例

?案情介绍：中国A进出口公司与外国B贸易公司签订了一份买卖合同。合同中规

定，B公司向A 公司提供8000只计算器，价格条件为CIF广州。B公司依合同规定的时间将合同项下的货物运抵广州。经广州进出口商品检验局对计算器进行品质检验，证明计算器存在严重质量问题，A公司遂与B公司达成索赔协议，要求B公司在2个月期限内将质量合格的计算器发运给中国A公司。但B公司叫来的货物仍不符合合同规定，中国A公司经再三考虑，要求解除该合同，并要求B公司赔偿损失，B公司不同意解除合同，认为合同签订了双方都应履行，合同不得解除。

?请问：A公司是否可以要求解除合同？

?评析：A公司有权要求解除合同，并要求B公司赔偿损失。理由是：本案中，B公

司所提交的计算器存在严重质量缺陷，已严重损害了A公司所期待的经济利益，在被允许推迟履行合理期限内仍未准确履行合同义务，显然属于根本违反合同。根据《公约》的规定，中国A公司享有的救济权利有：一是卖方实际履行；二是减少价金；三是解除合同；四是损害赔偿。所以A公司可以要求解除合同并要求赔偿损失。有关货物风险转移的案例

?1能[解题思路] 题中的分批交货之间是可分割的，付款显然可以分开，各批买卖视

为独立的交易，互不影响。

[相关法条] 《联合国国际货物销售公约》第73 条

?2不应该[解题思路] 随着高科技产品的日益增加，卖方的知识产权担保义务的重要

性日益显现。《联合国国际货物销售合同公约》第42 条专门对此进行了规定，本题主要涉及卖方责任的除外规定。

[相关法条] 《联合国国际货物销售合同公约》第42条

[干扰项解析]

日方根据销售情况建议中方对式样进行修改，并指定中方使用日方在日本注册的商标。中方据此制作加工第二批货物，日方见销售情况仍不见好转，遂要求中方第三批货物目的地为韩国汉城。所以中方不应该负责。

3.不成立[解题思路] 参考〈联合国国际货物销售合同公约〉第67条，69条。中方

有义务把货物运到汉成，但是由于日方的原因，使得货物在汉成被扣，中方的义务已经完成，风险自然转移到日方。日方应该履行他的付款义务。

[相关法条]《联合国国际货物销售合同公约》第67条，69条。

?买方中国某公司与卖方英国某公司于1992年5月14日签订了2项合同，规定英方

向中方供应某货8000吨，交货期为1992年7一12月按月份分批交货，装货口岸为汉堡、鹿特丹、安特卫普，由英方选择。成交以后，中方于1992年6月7日主动提前开出了信用证。此后，中方由1992年6一11月七次电函催促英方发货。英方在其四次答复中提到其供货人未能交货并对迟延发出通知表示歉意。1992年II月13日英方致函买方，以英镑贬值为由，要求提高合同价格，中方末接受这一要求。

合同终于1993年4月、5月部分履行；英方仍希望中方提高合同价格，中方末同意。

1994年II月16日我方函告英方，声明收到该函告后45天内如果再不履行交货义务，即提请仲裁，要求赔偿损失。英方复函，由于中方1992年6月7日开立的信用证已过期，后来又末开立新的信用证，因此解除了英方的交货义务。

中方于1995年5月20日向中国国际贸易仲裁委员会提交仲裁申请书，要求英方赔偿买方的损失，即按照1993年6月29日市场价格与合同价格的差价计算共748000英镑，并要求英方承担仲裁的一切费用。

?

[问题] 买方中国某公司的请求是否正当？

?中国公司的要求完全符合《联合国国际货物销售合同公约》中对卖方违约时，买方

可采取救济方式的规定。

?[解析] 提交货物和转移与货物有关的单据是国际货物买卖中卖方的一项主要义务。

卖方应在合同约定的时间和地点移交货物和单据，否则就要负违约责任。本案中英国公司在与中国公司签订合同后，未能按合同规定的交货期分批交货，先是迟延交货，后是拒绝交货，应承担违反合同的责任。至于英方辩称，买方开立的信用证过期，那完全是卖方的违约行为造成的。中国公司在合同订立后，实际履行期到来之前开出了信用证，已履行了自己的合同义务，是符合合同规定和国际惯例的。后由于英国公司没有履行通知对方交货时间的义务，导致了中国公司开立的信用证过期，也不可能开立新的信用证，货物买卖合同是双务有偿合同，根据同时履行抗辩权的法理，一方的违约，必然导致另一方的不能正确履行合同，但违约方不能以此为由，认为对方违约，从而免除自己的责任。

?1993年II月，美国S公司与北京A公司签订了购迸“100吨钼铁的买卖合同，交货

条件是天津FOB每吨3000美金，于1994年2月前交货。合同签订后，A公司立即与各生产厂家联系，但由于当时钼铁市场需求量很大，各厂家供货成问题，A公亩向S公司要求推迟交货期，遭到S公司拒绝。1994年开始，国际市场钼铁价格暴涨，A公司要求S公司抬高合同价格，也遭到拒绝。2月前，A公司未能履行交货义务，4月份，国际市场钼铁价格已涨到合同签订时的近2倍。6月5日，S公司根据合同中仲裁条款向中国贸易仲裁委员会提请仲裁，要求A公司赔偿S公司于6月初补进的100吨钼铁与合同价格的差额货款。”

[问题].S公司的要求是否合法？应由哪家公司对末能及时补进货物而产生的额外损失负责。

?S公司的请求不合法，应由S公司自行承担因末能及时补进货物而产生的额外损失。

[解析] 本案主要涉及国际货物买卖合同违约后的损害赔偿问题。根据《联合国国际货物销售合同公约》（以下简称《公约》）的规定，损害赔偿是一种主要的救济方法。当一方违反合同时，另一方有权利要求赔偿损失，而且要求损害赔偿的权利，并不因已采取其他救济方法而丧失。本案中买方美国S公司明知卖方不能按时履行合同，买方有义务自行及早购买合同标的的替代物，却不及时采取措施减轻损失，致使损失扩大。所以买方S公司应该自行承担扩大的损失。

?英国A公司从中国B公司进口一批冻火鸡供应圣诞节市场。合同规定中国B公司应

当在9月底以前装船。但是中国B公司违反合同，推迟至10月7日才装船，因此A 公司拒收货物，并主张撤销合同。同样是A公司从中国C公司进口一批普通冻肉鸡，合同规定卖方应在9月底以前装船。但是卖方推迟到10月才装船。货到英国后，A 公司同样拒绝收货并主张撤销合同，双方发生争议。事后查明，英国肉鸡市场价格在9、10、11月份保持平稳，无大变化。

?[问题] 1 A公司能否拒收B公司货物并主张撤销合同?

2 A公司能否拒收C公司货物并主张撤销合同？

? 1 B公司交货的时间虽然只比合同规定的晚了7天，但却使这批火鸡赶不上节日市

场供应，将给买方带来严重后果，使买方订立合同时所期待的利益全部丧失。因此，B公司的违约构成了根本违约，A公司有权拒收货物并要求撤销合同。

? 2 C公司供应的是普通冻肉鸡，这是常年供应的商品，不含有供应圣诞节的火鸡含

有的节日消费因素。C公司虽然也延迟交货，但因此而造成的买方的损失较之B 公司的违约所造成的损失要轻微很多。事后的调查证明，英国肉鸡市场的价格在9、

10、11三月中并无大的变化，也就是说，C公司的违约尚不构成根本违约，因此，

对于C公司的违约行为，A公司只能要求损害赔偿，却不能拒收货物。

?[小结]根据《联合国国际货物买卖合同公约》，只有当卖方购成根本违约时，买方才

有权拒收货物并要求撤销合同；未构成根本违约，合同不能撤销，买方不能拒收货物，只能要求损害赔偿。

?1996年7月27日我国某公司应荷兰公司的请求，报出某初级产品100吨，每吨鹿

特丹到岸价格（CIF）人民币3900元即期装运的实盘。对方接收到我方报盘后，再三请求我方增加数量，降低价格一并延长要约有效期。我方曾将数量增至300吨，价格每吨鹿特丹GIF减至人民币3800元，并两次延长了要约的有效期，最后延至8月30日。荷兰于8月26日来电接受该盘。我方公司在接到对方承诺电报时，发现巴西因受旱灾而影响到该产品的产量，国际市场价格暴涨，从而我方拒绝成交，并复电称：由于世界市场价格变化，货物在接到承诺电报前已售出。但荷方不同意这一说法，认为承诺是在要约有效期内作出，因而是有效的，坚持要求我方按要约的条件履行合同，并提出，要么执行合同，要么赔偿对方差价损失40余万元人民币，否则将提起诉讼。

?[问题]（1）如果荷兰公司对我国的这家公司提起诉讼，有无正当理由？

（2）双方间的买卖合同是否成立？

.[参考答案]

（1）A商号可以向法院提起诉讼。因为我国的公司违约在先，A商号可以通过起诉的方式进行救济

（2）双方间的买卖合同已经成立。

?在本案中，卖方在发盘后，经3次延长有效期后，合同中的实质性条款完整、肯定、

明确，而且规定了有效期为9月25日，由此看出卖方发出的是有确定意义的发盘，因此；此发盘为实盘，而非虚盘。

?按照约定必须信守原则，阿方发出的实盘，受盘人在有效期限内作出接受的意思表

示，即承诺后，双方合同关系即告成立，就应履行各自的权利和义务。本案中，发盘方向受盘方提出有效期是9月25日，而受盘方9月20日就发电表示接受，发盘方也于9月20日接到受盘方的电函，因此，在9月20日，此货物销售合同已经成立，在双方当事人之间形成了合同约定的权利义务关系，一方违反合同规定的条款即构成违约，应当承担违约责任。因此，本案中的销售合同在9月20日已成立。

?（补）发盘分为实盘和虚盘。实盘是指含有确定意思的发盘。实盘有两个主要特点：

（1）必须提出完整、明确、肯定的交易条件；（2）必须规定有效期限。所谓虚盘。

是指不含明确意义的报价，也就是发盘人有保留他愿意按一定条件达成交易的一种表示。实盘对发盘人来说，具有法律拘束力，如果受盘人在有效期限内表示接受，合同即告成立。虚盘对发盘人没有法律拘束力，发盘人可以随时撤回或修改虚盘的内容。即使受盘人对虚盘表示接受，仍须经过发盘人的最后确认，才能成立一项对双方都有拘束力的合同。虚盘的特点有：（1）在发盘中附有保留条件；（2）在发盘中不规定有效期。

?1998年3月5日，上海工业公司(进口方)与荷兰碧海有限公司(出口方)签订一份进口

机床的合同。合同约定：由出口方在1998年12月7日前交付进口方机床100台，总价值为5万美元，货到3日内付清全部货款。当年7月7日出口方来函说：“因机床价格上涨，全年供不应求，除非进口方同意付6万美元，否则出口方将不会交付100台机术。”但进口方反对，坚持要求出口方按照合同规定的价格交货。进口方曾于7月7日询问另一家供应商，拟寻找替代物，新供应商可在12月7日交付100台机床，但要求支付56000美元，但进口方当时未立即补进。一直到12月7日，进口方才以当时的价格61000美元，向另一家供应商补进100台机床。进口方工业公司向法院提起诉讼，要求出口方荷兰碧海公司赔偿其损失。

?问：

(1)如果合同规定的履行期限为1998年8月7日至1998年12月7日，则出口方的

拒交货物行为为哪种违约行为?进口方此时可以采取哪些救济措施?

(2)此案例中，进口方有权请求的差价损失费为多少元?为什么?

?(1)如果合同规定的履行期限为1998年12月7日，则卖方于7月7日拒交货物的行

为构成预期违约。预期违约是一方在合同履行期到来之前以某种方式表明届时他将不履行合同或不履行合同的主要义务。本案中，如果卖方预期违约，则买方可以宣告解除合同，并有权要求卖方赔偿损失。

(2)由分析可知，本案中，买方未及时采取适当措施，无权就扩大的5000美元损失

要求赔偿，而只能向卖方索赔6000+3000美元

[案例]：李某系安徽某县农民，1995年春节后到浙江打工。因为不懂技术，又没有打工的经验，长时间找不到工作。4月3日，李某来到建安建筑公司的建筑工地上，提出到工地上打工，只要包吃包住，工资少些也没有关系。工地的负责人见他可怜，就答应他，但是同时对他说明他没有建筑经验，每天在工地上上下下很危险，公司对他以后的一切伤亡事故概不负责，由李某自己负责。李某当时写下字据，保证伤亡由自己负责，不给公司带来任何麻烦。于是李某在工地上打工。

但是天有不测风云。6月21日李某不慎从脚手架上摔下来。经过多家医院抢救，保

佐了腿脚，却留下右腿残疾，右腿肌肉严重萎缩，要靠拐杖才能行走，还有轻微的脑震荡。这次事故中，李家花的医疗费和住院费40400多元，李家亲属到杭州探病、照顾李某所花的车费、生活费共4000多元。

出院后，公司不让李某回到工地去，也不再发工资。李某回到家里，不能干农活，还要继续吃药养伤，李家欠下一大笔债务。李家觉得非常不公平，到建安建筑公司要求赔偿。建安建筑公司拒绝了这个要求，认为公司没有聘用李某，李某是自愿到工地干活，公司是照顾李某才让他到工地干活的，而且李某自己保证伤亡由自己负责。李家多次索赔都没有成功。在1996年2月，李某在家属和某律师事务所的免费帮助下到法院起诉。

[案情焦点]：建安建筑公司让李某写的书面保证是否有法律效力?

[审理结果]：法庭认为李某与建安建筑公司的劳动合同关系成立，李某的书面保证无效。建安建筑公司应支付李某的医疗费、伤残补助费、营养费、家属因到医院照顾探病所花的旅差费、误工费等全部费用。

有关要约终止的案例

?案情介绍：法国公司甲向中国公司乙发出要约：“供应50台拖拉机，100马力，每

台CIF北京4000美元，合同订立后3个月装船，不可撤销即期信用证付款。请电复。”

乙答复：“接受你的要约，在订立合同后即装船。”

?请问：双方的合同是否成立？为什么？

?评析：不成立。因为公司乙的承诺与公司甲发出的要约不一致，导致对公司甲要约

的拒绝，只是公司甲要约失效而本合同不成立。

[案情]：在1994年1月中,某化肥厂业务员郭某出差时在火车上碰巧遇到某农资公司的经理匡某及其秘书李某,双方在火车上就开始谈论生意。郭某介绍了厂里的主要产品及其价格,匡某对该化肥厂的钾肥感兴趣,表示可以考虑买人一批.下了火车后,,双方都看过对方的有关证件后,郭某拿出已经盖了合同专用章的合同文本,填写了有关事项,签名,递给匡某签名，匡某说不需要自己亲自签名,让秘书李某签名就行。李某按照匡某的意思签了名。签完名才想到没有合同专用章。郭某说不要紧，只要双方有意做生意就行。双方可以先签好合同,一式两份,等匡某和李某回到公司后再益章,然后传真绘郭某,当做最后文件。匡某同意.合同上约定, 化肥厂在3月15日之前送货上门,货到付款.李某与匡某回到公司后,因为忙于年终收尾工作,把与郭某的合同一事忘记了。郭某回到厂里却通知销售部，准备在3月15日之前发货并且送到农资公司。

在3月12日，化肥厂把货送到农资公司时，农资公司拒绝收货，说不知道与化肥厂有购销合同，已经从别的厂采购了相同的化肥。匡某才想起与郭某的合同。但是为了维护公司的利益，随即说明签的只是合同草稿，没有盖章，合同还没有成立。后来又说该草稿是李某签的，李某不是法定代表人，又不是业务员，签字无效。化肥厂把化肥卸下堆在农资公司门口，用油布遮好，声明对方必须接收并如数付款。双方僵持不下。化肥厂到法院起诉，要求认定双方合同关系成立，判决对方履行合同。

[分析]：

《合同法》第33条“ 当事人采用合同书形式订立合同的，自双方当事人签字或者盖章时合同成立。”

本案在审理时，农资公司的经理矢口否认他让秘书李某签字，否定自己当时在场，声称自己不知道这回事。化肥厂却到郭某曾经与匡某和李某住过的宾馆取证，找到了匡某

与李某的住房登记记录，宾馆开具有关证明。匡某承认自己在那里住过，但还是否认知道这件事。法庭认为匡理由不足，认定李某的签名是合法的代理，签名有效。

法庭认为该合同具备合同的基本条款，双方的意思表示也是一致，其他方面也符合法律的规定，应该认定从郭某和李某签字时成立。法律并没有规定合同要有合同专用章才有效。农资公司的规定只有对内的效力，不能抗辩对方当事人。

法庭最后判决该合同是有效的合同，农资公司应该履行合同，接收货物，支付款项。有关非实质性变更要约内容仍是有效承诺的案例

?案情介绍：2001年3月4日，中国A企业向日本B公司发出要约，销售大豆，要

约中写明了货物的数量及价格，同时说明用麻袋包装。要求日方在15日内作出答复。

3月11日，日方来电表示同意购买，但是要求采用新麻袋包装。A企业收到电报后，遂积极备货。4月份，A企业按合同约定时间交货时，恰逢市场行情发生变化，大豆价格下跌，日方B公司拒收货物，理由时日方对A企业的要约作出答复时，要求改用新麻袋包装，已改变了要约的内容，因而不是有效的承诺，双方并未成立合同，当然也不用履行合同。

?请问：日本B公司的承诺是否生效？中国A企业与日方之间是否具有合同关系？

?评析：根据《联合国货物销售合同公约》及中国的《合同法》的规定，对要约表示

承诺，但载有添加货不同条件的答复，如果所载的添加或不同条件在实质上并不变更该项要约的条件，仍可作为承诺，合同仍然有效成立，除非要约人在不过分迟延期间以口头或书面方式提出异议。实质性变更指价格，数量、质量等重大内容的变更。B公司不能拒收货物，如拒收，就是违约行为，应承担违约责任。

有关限制行为能力人订立合同的案例

?案情介绍：中国某中学初三学生张某（14岁）瞒着家长将家中瑞士名牌金表以低价

卖给本校高三学生李某（18岁），言明决不后悔。不久，张父发现此事，找李某原价赎回金表，李某不还，为此张父起诉到法院。

?请问：张某与李某的买卖关系是否生效？本案应如何处理？为什么？

?评析：因为根据我国《民法通则》的规定，张某14岁，为限制民事行为能力人，限

制民事行为能力人从事与其年龄、智力状况不相适应的活动时，应征得其法定代理人的同意或事后经其法定代理人追认方为有效，本案张某的家长不追认该行为，故不生效。

有关母公司与子公司法律关系的案例

有关母公司与子公司法律关系的案例 案情介绍: A 有限责任公司投资设立B有限责任公司，为其控股子公司，又设立C 分公司。甲厂分别与B,C签订买卖合同，向它们供货，价款各为60万。但B,C收货后迟迟不付款，甲久催未果，遂以A公司为被告向法院起诉。 请问：A公司是否承担法律责任？ 评析：本案包括两种情况。A公司承担的法律责任有所不同，第一，对B与甲订立的合同A 公司不承担责任。B虽然是A公司投资建立的子公司，但具有独立的法人资格，子公司与母公司民事责任相互独立，B拖欠的货款应由其独立承担法律责任。第二，对C与甲签订的合同，A公司承担法律责任。C公司作为分公司，虽可进行经营活动，但不具有法人资格，无独立财产，无独立的民事行为能力。 有关公司董事，经理义务的案例 案情介绍：A为甲服装公司董事。A与公司外人员B设立乙制衣有限责任公司，其产品与甲公司产品相同。为设立该公司，A以甲有限公司的资产为C个人的债务进行担保。在该有限责任公司经营期间，A共得收入20万。 请问：A得行为在哪些方面违反了《公司法》？应如何处理？ 评析：根据《公司法》规定，董事，经理有忠实得义务，竞业禁止得义务，具体体现为不得自营或者为他人经营与其任职公司同类的业务或从事损害本公司利益的活动；不得以公司资产为本公司的股东或者其他个人债务做担保，A为公司董事，与他人共同设立有限责任公司，生产与本公司相同产品的行为违反了相关规定。以公司资产为C做担保也违反了规定。 甲有限公司可要求将A从事上述经营活动的收入20万收归公司所有。担保行为，可以请求法院宣告担保行为无效。另外，甲公司可以给A相应的处分，包括解除其董事职务。如造成损失，可以追究其赔偿责任。 例：某公司的股本总额为100万元，其中80万元为普通股，20万元为优先股，其固定股息为15%。如果公司年终决算的结果除提存公积金及其他开支外，尚有套利30万元，可作为红利进行分配，其计算过程： 可分红的金额为30万元 分派给优先股的数额为30×15%=4.5万元 可分派给普通股的数额为30－4.5=25.5万元 该年普通股所分得的股利率为25.5万元÷80万元=31.875% 优先股：15% 普通股：31.88% 为吸引投资者认购优先股，发行参与优先股 参与优先股——指股东除优先按规定的股利率领取股利外，还有权与普通股的股东一起以平等的比例分配其余的盈利，即可以取得双重的分红权 案情介绍：1995年10月，中国的A,B,C三家企业与公民D协商，决定共同投资设立一以批发商品为主的有限责任公司，三企业各出资10万元，D以劳务出资，公司注册资本为40万元，四方对公司债务承担无限责任。公司还设置股东会，董事会，和监事会并以董事会为公司权利机构，公司还准备在批准设立后向当地公开发行股票，各方委托A企业于同年11月向当地政府部门办理报批手续。 请问：该公司能否成立？其在设立过程中有哪些违法事项？ 评析：根据公司法的规定，有限责任公司的股东不能以劳务出资，D以劳务出资违反了规定；公司的资本必须达到法定最低资本额，中国公司法规定从事生产经营，

总公司、母公司、子公司、分公司之间的关系

总公司、母公司、子公司、分公司之间的概念和关系 子公司与分公司是现代大公司企业经营组织的重要形式。一家公司为什么安排它的某些附属单位作为子公司，而另一些附属单位又作为分公司？子公司与分公司，到底哪个才是公司在设立分支机构的上上之选呢？在回答这些问题之前，我们先来看看分公司和子公司的特点： （一）分公司 分公司是与总公司或本公司相对应的一个概念。许多大型企业的业务分布于全国各地甚至许多国家，直接从事这些业务的是公司所设置的分支机构或附属机构，这些分支机构或附属机构就是所谓的分公司。而公司本身则称之为总公司或本公司。 分公司与总公司的关系虽然同子公司与母公司的关系有些类似。但分公司的法律地位与子公司完全不同，它没有独立的法律地位。 分公司是总公司下属的直接从事业务经营活动的分支机构或附属机构。虽然分公司有公司字样，但它不是真正意义上的公司。因为分公司不具有企业法人资格，不具有独立的法律地位，不独立承担民事责任。 分公司的特征具体表现为：①分公司没有自己的独立财产，其实际占有、使用的财产是总公司财产的一部分，列入总公司的资产负债表中。②分公司不独立承担民事责任。③分公司不是公司，它的设立不须依照公司设立程序，只要在履行简单地登记和营业手续后即可成立。④分公司没有自己的章程，没有董事会等形式的公司经营决策和业务执行机关。⑤分公司名称，只要在总公司名称后加上分公司字样即可。 （二）子公司 子公司是与母公司相对应的法律概念。母公司是指拥有另一公司一定比例以上的股份或通过协议方式能够对另一公司实行实际控制的公司。子公司是指一定比例以上的股份被另一公司所拥有或通过协议方式受到另一公司实际控制的公司。子公司具有法人资格，可以独立承担民事责任，这是子公司与分公司的重要区别。 1、子公司受母公司的实际控制。所谓实际控制是指母公司对子公司的一切重大事项拥有实际上的决定权，其中尤为重要的是能够决定子公司董事会的组成。在未经他人同意的情况下，母公司自己就可以通过行使权力而任命董事会的多名董事。某些信托机构虽然拥有公司的大量股份，但并不参与对公司事务的实际控制，因而不属于母公司。 2、母公司与子公司之间的控制关系是基于股权的占有或控制协议。根据股东会多数表决原则，拥有股份越多，越能够取得对公司事务的决定权。因此，一个公司如果拥有了另一公司50％以上的股份，就必然能够对该公司实行控制。

民事举案说法的相关案例分析

河南省新乡市的甲某于2011年10月1日在淘宝网上购买了上海卖家乙某的电烤箱一台，由卖家包邮。卖家乙某委托郑州申通快递公司运送给甲。2011年10月4日装有电烤箱的包裹到达新乡市，新乡市申通公司由派送员丙某负责派送该电烤箱。在派送过程中，丙某正常驾驶车辆，丁某所驾驶的汽车突然撞到了丙某所驾驶的车辆的尾部，该电烤箱跌落，发生变形，无法使用。 问： 1.列举该案例中存在的民事法律关系，并说明每个民事法律关系的主体。（6分）甲某与乙某存在买卖合同；乙某与郑州申通公司存在货物运输合同; 郑州申通公司与丙存在雇佣关系；丙与丁存在侵权法律关系 2.甲某能否拒收电烤箱，为什么？（6分）能第一百四十八条因标的物质量不符合质量要求，致使不能实现合同目的的，买受人可以拒绝接受标的物或者解除合同。买受人拒绝接受标的物或者解除合同的，标的物毁损、灭失的风险由出卖人承担。 3.丙某对电烤箱的毁坏是否需要承担责任，为什么？不用。第三百一十一条承运人对运输过程中货物的毁损、灭失承担损害赔偿责任，但承 运人证明货物的毁损、灭失是因不可抗力、货物本身的自然性质或者合理损耗以及托 运人、收货人的过错造成的，不承担损害赔偿责任。（6分） 4.该电烤箱损毁后，卖家乙某应当向谁索赔？为什么？运输公司 《侵权责任法》第三十四条用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任 （6分） 5.该电烤箱损坏的最终赔偿责任应当由谁来承担？丁某（6分）

案例分析二（共20分）Array赵某楼上住着胡某，胡某这人喜好交友，每天晚上都拉一大堆朋友来家里聚会，开着迪斯科音乐，家里就像迪厅一样热闹。2000年3月1日赵某忍无可忍，冲上楼去要求停止聚会。胡某与赵某发生争执，胡某推了一把赵某，赵某像个皮球一样，从八楼滚到了一楼。赵某站起身，伸展了一个手臂，踢了踢腿，转了转腰，感叹“这一跤咋就摔得那么舒坦呢，简直就像被按摩过一样。”于是心情大好，也不与胡某计较了。十年后，赵某经常性头疼，2010年11月1日上医院检查，医生说：“脑部有於血，可能是曾经受到过猛烈的撞击导致的。”赵某猛然想起十年前的那次“按摩”。同时赵某有充分的证据证明，那次“按摩”是导致於血的原因。2011年4月1日，赵某又被李某重伤打成植物人，直到2012年4月1日伤愈。2012年国庆中秋放假从9月30日开始，10月7 日结束。

案例十一 建设法律关系三要素实例_1

案例十一建设法律关系三要素实例 对应章节：第一章建设法规概论 相关知识点：工程建设法律关系 【案例背景】 原告：甲电讯公司 第一被告：丙建筑设计院 第二被告：乙建筑承包公司 基本案情： 甲电讯公司因建办公楼与乙建筑承包公司签订了工程总承包合同。其后，经甲同意,乙分别与丙建筑设计院和丁建筑工程公司签订了工程勘察设计合同和工程施工合同。 勘察设计合同约定：由丙对甲的办公楼及其附属工程提供设计服务，并按勘察设计合同的约定交付有关的设计文件和资料。 施工合同约定:由丁根据丙提供的设计图纸进行施工，工程竣工时依据国家有关验收规定及设计图纸进行质量验收。 合同签订后，丙按时将设计文件和有关资料交付给丁，丁依据设计图纸进行施工。工程竣工后，甲会同有关质量监督部门对工程进行验收，发现工程存在严重质量问题，是由于设计不符合规范所致。原来丙未对现场进行仔细勘察即自行进行设计，导致设计不合理，给甲带来了重大损失。丙以与甲没有合同关系为由拒绝承担责任，乙又以自己不是设计人为由推卸责任，甲遂以丙为被告向法院起诉。法院受理后,追加乙为共同被告，判决乙与丙对工程建设质量问题承担连带责任。 【小组讨论】 1、分析本案中的法律主体及主体的类别、说明主体之间的相互关系？ 2、对出现的质量问题，以上法律主体将如何承担责任？ 要求：

1、每组4-5人，结合书本内容，深入探讨； 2、各组形成书面结论； 3、各组就分析的结果进行探讨交流。 【参考答案】 1、本案中，法律关系的主体是甲乙丙丁。 甲属于社会组织中的建设单位； 乙属于社会组织中的施工企业； 丙属于社会组织中的建筑工程设计单位； 丁属于社会组织中的施工企业。 主体之间的关系是：甲是发包人，乙是总承包人，丙和丁是分包人。 2、《建筑法》第二十九条规定:“建筑工程总承包单位可以将承包工程中的部分工程发包给具有相应资质条件的分包单位；但是，除总承包合同中约定的分包外，必须经建设单位认可。施工总承包的，建筑工程主体结构的施工必须由总承包单位自行完成。建筑工程总承包单位按照总承包合同的约定对建设单位负责；分包单位按照分包合同的约定对总承包单位负责。总承包单位和分包单位就分包工程对建设单位承担连带责任。禁止总承包单位将工程分包给不具备相应资质条件的单位。禁止分包单位将其承包的工程再分包。”对工程质量问题，乙作为总承包人应承担责任，而丙和丁也应该依法分别向发包人甲承担责任。总承包人以不是自己勘察设计和建筑安装的理由企图不对发包人承担责任，以及分包人以与发包人没有合同关系为由不向发包人承担责。本案必须说明的是，《建筑法》第二十八条规定:“禁止承包单位将其承包的全部建筑工程转包给他人，禁止承包单位将其承包的全部建筑工程肢解以后以分包的名义分别转包给他人。”本案中乙作为总承包人不自行施工，而将工程全部转包他人，虽经发包人同意，但违反法律禁止性规定，其与丙和丁所签订的两个分包合同均是无效合同。建设行政主管部门应依照《建筑法》和《建设工程质量管理条例》的有关规定，对其进行行政处罚。

分公司与子公司的区别总结

分公司与子公司的区别 总结 Document number：PBGCG-0857-BTDO-0089-PTT1998

一、在主体法律地位上的区别 根据《中华人民共和国公司法》(中华人民共和国主席令第42号)第十四条规定：“公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。” “公司可以设立子公司，子公司具有法人资格，依法独立承担民事责任。” 由此可见，在主体法律地位上它们是完全不同的： 1、子公司在法律上是一个独立的法人，依法独立承担民事责任，即：以自己的名义进行各类民事经济活动;独立承担公司行为所带来的一切后果与责任。 2、分公司在法律上不是一个独立的法人，不具有独立承担民事责任的资格，也就是说它在法律上是从属于总公司的一个分支机构，不是独立的个体。 二、在关联关系上的区别 1、子公司： 母公司与子公司之间一般表现的是股份的控制与被控制关系，也许是全资控制，也许是最大股东的控制。子公司在经济和决策上受母公司的支配与控制，但在法律上，子公司是独立的法人。 子公司拥有独立的名称和公司章程;具有独立的组织机构;拥有独立的财产。 子公司实行独立核算、自负盈亏。 2、分公司： 总公司与分公司之间一般表现为是总机构与分机构的关系，具有从属的特性。分公司在本质上就是总公司的一个安置在异地的派出机构。 分公司一般都不是完全独立核算单位，盈亏只是一种业绩考核。 子公司可以成立分公司，但分公司不可能拥有子公司。 三、在税务处理上的区别 (一)子公司的处理 子公司是作为独立法人，实行独立核算并独立申报纳税，是完全独立的纳税人，承担全面的纳税义务。 (二)分公司的处理 分公司作为分支机构的一种，适用总分机构的相关政策。 总机构和分支机构应依法办理税务登记，接受所在地主管税务机关的监督和管理。 1、企业所得税方面 (1)根据《国家税务总局关于印发〈跨地区经营汇总纳税企业所得税征收管理办法〉的公告》(国家税务总局公告2012年第57号)(以下简称“税总2012年57号公告”)规定，居民企业在中国境内跨地区(指跨省、自治区、直辖市和计划单列市，下同)设立不

法理学案例分析

案例分析 1、张某与李某是某大学同班同学且为好友。一日李某主动请张某星期天到电影院看电影。到了星期天，张某首先乘车至电影院门口等候李某。但李某突然改变主意，直到电影散场也没有来电影院。张某为此愤愤不平，提出与李某“断交”。问：李某的行为具有法律意义吗？ 2、我们可以通过一把粘有被害人血迹的尖刀以及刀上王某的指纹，在辅之以证人刘某的证言，就可以推断出王某可能从事过杀人的行为。然而，我们能否通过在演奏国歌时王某紧皱的眉头，以及半夜无意中说出的梦话，就推断出他有推翻国家的企图？ 3、在一个闭塞的小村庄，村民的法律意识普遍薄弱。村长的法律意识也很薄弱，所以村长对村民动辄进行处罚，对村民拳打脚踢。村民都以为村长的做法是合理的、合法的。有一次，村长踢一位村民时，用力过猛，导致村民受伤，后来村长被法院抓走，并被法院因故意伤害罪判处了有期徒刑。村民听说村长因为踢人而把人踢伤构成犯罪都恍然大悟。过去都不知道村长的这种做法是犯罪的。请以这个材料作为论述的对象，分析法有哪些规范作用。 4、王某与同村的张某因为琐事打架，王某不慎失手将张某打死。王某的父母向张某的父母求情，并表示愿意赔偿张家40万，希望张家不要向公安机关报案。考虑到两家是世交，关系一直很好，王家又愿意赔偿，在经过一番讨价还价之后，张某的家人答应接受赔偿，不向公安机关报案，两家“私了”。问此事能否私了？为什么？ 5、某基层人民法院在所辖区域内走访各重点企业，经过调查研究，选择其中经济效益与社会效益俱佳的企业为该法院“重点保护单位”并加牌匾。 请运用所学的法律知识和基本原理分析说明该法院的做法是否合适及其理由。 6、某地来一外商投资，在宾馆住的时候，碰到小偷偷了钱包，外商报了案，党委和政府知道了以后责令公安机关要限期抓到小偷，公安机关抓住小偷以后，党委和政府责令要严肃处理，严惩不贷，然后把钱包还给为外商，结果外商带着外资走了，没有在这投资，这个案例说明了什么问题？外商为什么走了？

集团总部与子公司的关系

集团总部与子公司的关系 集团化管理体制是指建立在公司制基础上的集团母公司对子公司的管理体制。它包括两方面的内容，一是以产品为基础的生产和市场的经营管理，二是以产权为基础的企业组织管理。目前人们对前者重视较多，后者往往被人们所忽视。集团化的管理从总体上要解决集权与分权的关系问题。世界各国的经验证明，公司内部或者集团内部的管理权限配置，都没有统一标准，有的强调集权，有的则强调分权。不过，大都遵循“有控制的分权”这一基本的管理信条，即所有权的对外延伸和分解要以有效控制为前提，无控制的放权等于弃权或失控。 一般而言，集团总部的职能主要体现在三个方面: 一是协调企业内部门之间的活动，互通信息，协调一致; 二是监督成员企业的业绩，聘用、任免成员企业的高级管理人员; 三是在监督和对长期供求做出评价的基础上，决定是否向新产品、新产业进行重大投资，是否退出某些领域。 国内外企业集团发展的经验表明，集团总部对成员企业的一个重要监督手段是财务监督，使子公司的会计成为“老板会计”而不是“经理会计”。集团总部必须建立一些有利于企业内部资源统一配置的职能机构，主要是集团公司的计划投资、战略研究指导、市场开拓和协调、财务及分配。同时要建立有效集团服务功能，根据国内外的经验，主要应建立科研开发中心，融资及清算中心，人力培训中心，销售服务网络等。 正确处理集团内部的管理问题,其实质就是建立权责明确的母子公司管理体系。对于母公司来说,既要维护出资者的参与管理、选择经营者、资产收益等合法权益,对子公司

拥有股权性控制权和契约性支配权,从而实施有效的监管,又要在发挥母公司主导作用的同时,调动子公司的积极性和主动精神;对于子公司来说,既要充分行使法人财产权和企业生产经营的自主权,享有法律上与母公司相同的民事权利,又要承当起集团成员企业的义务,服从集团的整体规划,自觉接受母公司来自产权方面和集团章程规定的监管,从而确保企业集团整体发展目标的实现。这就需要建立完善的企业集团运行机制。 企业集团的运行机制主要由下列三个方面有机构成: (1)完善企业集团的领导机制。由于企业集团除了母子公司之外,还有参股企业,因此必须制订集团章程,并按章程规定建立协商议事机构,协调解决集团发展的重大事宜。机构的负责人由母公司董事长或总经理担任。机构的日常工作由母公司的职能部门负责。对于子公司高级管理人员的考察任免,属于控股型的,由母公司推荐外派董事、监事侯选人依 照法定程序产生或更换;属于全资型的,由母公司考察聘任或解聘。 (2)完善一体化发展机制。对于产业混合型控股集团，为了实现企业集团的整体发展目标,必须坚持母子公司发展战略一体化、投资方向一体化、项目审定一体化。子公司的发展计划、技改投资、开发项目等要从行动上真正与集团整体发展规划保持一致。母公司应对子公司的重大投资和贷款担保项目实行审议制,规定限额以上的项目必须由子公司提供可行性报告,由母公司组织专家论证和审议才能实施,以防止和减少由于投资失误和盲目担保造成损失而负连带责任。 (3)完善激励和约束机制。有约束才会有压力和合力。要建立产权代表报告制度。控股公司董事长和全资企业厂长、经理作为母公司的产权代表,要对企业产权变更、重大投资项目、利润分配方案等重大事项及时向母公司报告,根据母公司的意见和建议,影响控股子公司的决策,或者纠正全资子公司的决策。还要建立财务监督制度、内部审计制度等,对造成重大损失和搞虚假报表的行为,要严肃追究有关人员的责任。要建立外派董事、监事工作目标责任制,落实子公司经理工作目标经济责任制,对业绩突出者应予以

民法案例分析

民法案例分析

案例 +-- 十三李某加工他人的物品引发的所有权争议案张某出国前，将价值500元的一段硬木交给李某保管。李某发现该木头很适合雕刻，就把该段硬木雕刻成一件艺术品，经专家评议，价值在1万元以上。张某和李某对这件艺术品的归属发生争议。若张某将该艺术品以15000元的价格卖给王某。 【问题】 1.对张某和李某之间的所有权归属争议，法院应该如何处理？ 2.王某对该艺术品是原始取得，还是传来取得？ 【答案】 1.该硬木因加工归李某所有。李某应当给付张某500元，张某如还有其他损失，还可以要求李某赔偿。 2.王某对该艺术品是根据善意取得制度而取得所有权的，属于原始取得。 【解析】 1.在他人的物上进行加工，如果双方对加工物的所有权没有约定的，一般依加工所生成的新价值是否大于原物的价值而定其归属。本题中，经加工后产生的新价值远远大于原物的价值，所以加工物应该归加工人李某所有，但是李某应该赔偿张某的损失。

2.因为加工物的所有权归李某所有，所以张某出卖该艺术品应该属于无权处分。但是因为与之交易的第三人王某是善意、无过失的，并且支付了合理的对价，所以为了保护交易相对人的利益，根据善意取得制度，王某可以取得该艺术品的所有权。也就是说王某取得该艺术品的所有权是直接依据法律的特殊规定取得的，是所有权原始取得的一种。 案例十四赵平侵犯他人优先购买权案 赵平、赵静二人为兄妹。二人父母生前拥有一幢私有楼房，这幢楼房于1997年出租给张某夫妇居住，租期为5年，每年租金为2万元。1999年1月，赵平、赵静的父亲因病去世，当时留下遗嘱，房屋由赵平、赵静的母亲继承。谁料1 999年2月，赵平、赵静的母亲因为操劳过度也一病不起，于1999年4月去世，生前没有留下遗嘱，于是楼房由赵平、赵静两人依法继承。1999年6月，由于赵静申请留美成功，要赴美学习，故赵平与赵静未来得及办理房屋的分割事宜。赵静在临走前，双方约定房屋暂由赵平居住，待赵静回来后再办理分割事宜。2000年6月5日赵平在未告知赵静的情况下将整栋房屋作价给周海生，价款为人民币30万元，并未向周海生告知财产属于两人共有，但告知了周海生目前房屋正在出租，答应由赵平自己出面，与张某夫妻解除租赁合同。于是二人签订了合同，并到房产部门办理了房屋过户手续。同年11月1日，赵平告知张某夫妇其已将房屋卖与周海生

教育法律关系的案例

不能随意将“未成年学生”作为退货的理由 一名不满18周岁的孩子未经家长同意，购买数千元的产品，他能够为自己的消费行为负债吗？西城工商人员提示，10岁以上的未成年人不能随意将“未成年”作为退货的理由。 消费者小周偶然听说“不满18岁的人没有行为能力”，就想钻个空子。他在西单某店购买了一款价格2580元的手机，在使用4个多月后想以自己“未成年”为由退货。据记者了解到，还有一些不满18岁的中小学生，在未经家长同意情况下，花费数千元购买电子游戏机等产品，家长得知后也以“不满18岁的孩子没有行为能力为由”，要求退货。 西长安街工商人员接到投诉后，专程咨询了西城法院的法官。据介绍，根据《民法通则》相关规定，不满10周岁的未成年人才是无民事行为能力人，而十周岁以上未成年人事限制行为能力的人，可以进行与年龄、智力相适应的民事活动。周某出生于1992年8月，到2010年8月满18岁，正好在限制行为能力人范围内。 西长安街工商人员表示，就买手机一事，17岁的周某应当具有购买手机的能力，申诉理由不充分。他未成年，或家长不知道不同意，都不能作为退货的理由。而如果是10周岁以下的孩子擅自购物，商家应给予退货。 1.如何理解未成年人的行为能力

教师教案纠纷案 十几年来，重庆市南岸区四公里小学都要求教师在每学期末上交教案，作为学校检查教师教学工作质量及考核教学成绩的依据，这在学校已成为惯例。从事小学教学工作已经30年的高丽娅老师说，她从1990年调到四公里小学担任语文教师后，按学校的规定，她已经上交给学校48本教案。2002年4月，她为写教学论文，向学校索要教案，但最终只拿回了4本，其余的44本已被销毁或被当做废品处理掉。 四公里小学以往从来没有一个老师要求学校返还教案，而教师因为教案将学校告上法庭，更是闻所未闻。然而2002年5月30日，高老师却将学校告到了南岸区法院，要求学校返还自己语文教案44本，赔偿损失8800元。高丽娅老师首先以“对教案所有权”为诉求。但是，从法院一审、二审和终审判决，到经检察机关抗诉后启动重审程序，这宗全国首例“教案”官司中，她4次败诉，理由是教案本属物权范围，归学校所有，教师是基于学校为完成教育主管部门规定的教育内容而受聘于学校，教师在上课前应提前准备好所授课程，写教案是教师在工作中应该履行的职责，是一种工作行为。而学校购买后发给教师的教案本是记载教案的一种载体形式，其所有权无证据证明已转移。随后，心有不服的高丽娅老师改变诉由，以主张“教案著作权”为由，第五次走进了法院，誓要讨回“公道”。 庭审中，高丽娅老师与学校在两个问题上进行了激烈的辩论：其一，本案所涉及的44册教案本所载的教案是否构成我国著作权法上的作品；其二，学校是否已经完成告知高丽娅老师取回涉案教案本的义务。2005年12月13日，重庆市第一中级人民法院最终认定，“教学过程”等栏目记载的内容主要属于高丽娅独立创作的内容，属于著作权法上所称的作品，而学校也没有尽到通知高丽娅老师取回涉案教案本的义务，四公里小学私自处分教师教案原告的行为侵犯了高丽娅老师的著作权，赔偿其经济随时5000元。 1.什么是著作权？ 2.教师对其教案是否有著作权？ 3.本案对教育管理者和教师本人有何启示？

如何处理母公司对子公司的控制关系

如何处理母公司对子公司的控制关系 《中华人民共和国公司法》（以下简称《公司法》）第十三条第二款规定：“公司可以设立子公司，子公司具有企业法人资格，依法独立承担民事责任。”设立子公司对企业扩大经营规模，壮大经济实力以及当前企业改制中的资产重组、兼并、优化资产结构，使现有资产得到有效利用将起到重要的作用。但由于子公司系母公司全资或控股设立①，母公司所持股份或者出资额足以对子公司实施控制行为，往往会出现损害子公司的利益，而使子公司丧失生产经营自主权，甚至有的母公司直接或间接为其公司谋取不法利益。以下笔者就如何把握母公司对子公司的必要控制尺度，以及如何认定母公司的不法控制行为作粗浅探讨。一、正确理解母子公司的相互关系根据《公司法》等相关法律法规的规定以及建立企业母子公司集团管理体制的目的，母子公司的相互关系应当是： 1、出资与被投资企业之间的关系。子公司分为两种，一种是全资子公司，即子公司的资产全部由母公司投入，属独家投资设立的子公司，“只有国家授权投资的公司可以设立全资子公司（即国家独资的子公司），其他公司只能设立有限责任公司或股份有限公司形式的控股子公司”②。另一种是非全资子公司，即子公司的资产是由母公司与其他公司或个人共同投入的，只是母公司的投资比例达到控股的地位。母公司依据持有的股权对子公司行使出资～利和依据所持股份承担有限责任，行使收益权。并按照《公司法》规定的程序和权限对其子公司行使重大事项决策

权。如公司的经营方针、投资计划，公司增加或减少注册资本，公司发行债券，公司的年度预算，公司的合并、分立、解散、清算等事项。根据需要通过公司章程列入重大事项决策内容。作为被投资企业的子公司，应当切实维护出资者的合法权益，执行出资者作出的重大决策，为出资者谋求利益最大化作出应有的努力和贡献。 2、法律主体之间的平等关系。母子公司都是依照公司法的有关规定设立的独立法人企业，各自行使独立的法人行为，独立享有民事权利和承担民事责任，按照公司章程进行运行。母公司在出资完成后，由出资者成为股东，同时丧失其财产权利，因此股权不属于所有权范畴③。母公司不是子公司的管理机构，母子公司之间不是上下级行政隶属关系，子公司的权利能力和行为能力不受母公司的限制，母公司不能违反公司章程干涉子公司的日常生产经营活动。但母子公司这种平等关系也不是绝对的，例如法律禁止母子公司相互持股，即母公司向子公司投资而成为子公司股东后，子公司不得再向母公司投资而成为母公司的股东。母子公司之间应当既要发挥集团的优势，也要坚持平等、竞争、效益的原则。 3、核心公司与主要成员的关系。母公司作为集团的核心主要作用是依照法律程序和公司章程，组织制定和实施公司集团的长远规划、发展战略目标。企业间的资产重组、兼并、产品结构调整、新产品的研发，协调集团成员企业间的关系。编制集团的合并会计、统计报表，统一管理集团的名称、商标、信誉等无形资产。建立统一的营销网络和信息网络，以及有利于集团优势发展

案例分析的两种基本方法之一：法律关系分析法

案例分析的两种基本方法之一：法律关系分析法 （一）法律关系分析法概述 整个民法的内容，不外乎法律关系之主体、客体、权利义务及其变动和变动的原因.法律关系分析的方法，是指通过理顺不同的法律关系，确定其要素及变动情况，从而全面的把握案件的性质和当事人的权利义务关系，并在此基础上通过逻辑三段论的适用以准确适用法律，做出正确的判决的一种案例分析方法。 法律关系分析方法的优点： 第一，在存在多种复杂的法律关系时，能够条分缕析地分析各种权利义务。通过对法律关系的分析和把握，将各种法律关系比分开来，以不同的法律关系确定当事人的法律权利和义务。 第二，排除非法律关系的因素。很多生活关系由道德、风俗、习惯、宗教等社会规范调整，法律并不介入，如民法学说上所谓的“好意施惠关系”、“自然债务”等理论。例如，甲乙二人素来交好，甲邀请乙到家里做客，此为好意施惠关系，由当事人的私人友谊调整，而不构成民法上的债权债务及违约责任问题。 第三，把握法律关系的要素。即主体、客体和内容。法律事实导致法律关系发生变动，但它本身并不是法律关系内在的要素。 第四，把握法律关系的变动。一定的法律事实是民事法律关系变动的原因及其变动的效果，是将抽象的法律规范与具体的法律关系加以连接的中介 （二）法律关系分析法的特点 通过理顺不同的法律关系，确定不同法律关系，法律关系的性质，和权利义务内容。及确定其要素及变动情况，从而全面的把握案件的性质和当事人的权利义务关系。在此基础上进一步适用法律。特点：

第一，考察案件事实，在此基础上在适用法律，把案件事实的分析与法律的适用作为两个步骤。 第二，它是对法律关系三要素的全面考察， 第三，是法学最基本的分析方法和分析框架。其不仅是一种案例分析的方法，而且适用于法学研究和民法体系的构建。 （三）法律关系分析法的运用 第一步，考察案件事实所涉及的法律关系，四个步骤: 1．明确争议的核心关系，围绕该核心关系还有哪些“有关联的法律关系”，二者关系如何。 例如，争议的焦点（核心关系）是无权代理行为是否有效，围绕该争议点可能涉及到授权关系是否存在、相对人是否成立表见代理关系等“有关联的法律关系”，然后判断核心关系与有关联的法律关系之间的联系，例如授权关系的有因还是无因等。 2．确定是否产生了法律关系。如好意施惠关系，朋友亲戚相聚交谈、邻里之间相互串门等也不产生法律意义。 3．要分析法律关系的性质，如分析其究竟是合同关系、侵权关系、无因管理关系还是不当得利关系。对确定当事人的权利义务影响很大。 4．分析考察法律关系的各要素，即考察法律关系的主体、内容、客体。 （1）确定法律关系的主体。首要的就是解决法律关系的主体、法律关系涉及的人的范围、在哪些当事人之间发生等问题。1，谁向谁主张权利，是否与法律关系发生直接的利害关系，具有适格的诉讼主体资格。2，确定具体的主体是谁？民事法律关系的每一方主体可以是单一的，也可以是多数的。例如，在债权关系中，债权人和债务人每一方都既可以是一个人，也可以是几个人。在相对法律关系

法律关系客体案例

医院擅自处理死胎产妇申请赔偿获法院支持 核心提示 医院未经授权，擅自将死胎当作医疗废物处理，产妇及其家属认为医院的行为侵权，要求医院赔偿各类损失4.5万余元。目前，对死胎如何处置，医疗机构管理部门尚无明确规定。那么，医院是否该赔偿？ 案情梗概 2005年3月4日凌晨，原告焦某 因腹中胎儿胎动消失5天，腹痛14余小时，转入被告北京某大医院。入院时查体诊断为重度妊娠高血压综合征，胎死宫内。该医院急诊行剖宫产手术。同日上午9时，医院向原告及其丈夫交代了病情，并建议其对死胎进行尸检，原告之夫彩某签字表示不同意尸检。 3月7日被告将死胎按照医疗废物自行处理。3月9日原告得知被告已对死胎按医疗废物处理完毕，即与被告发生争议。 原告诉至法院称，原告曾在北京市大兴区的一家私人诊所治疗感冒，其间出现脚肿、腿肿的情况，后来全身浮肿，胎动一天比一天少。孩子死后，原告到大兴区红星派出所报案，控告私人诊所非法行医。被告私自处理死胎的行为，致使原告追究私人诊所责任的证据丢失，因此要求被告赔偿经济损失、误工费和精神损害赔偿等共计4.5万余元，并公开赔礼道歉。 法院经审理认为：原告在被告医院经剖腹产手术娩出死胎后，虽表示不同意尸检，但未表示同意由医院处理死胎。目前，对死胎如何处置，医疗机构管理部门尚无明确规定。我国现行法律规定，死胎不具有法律人格，不享有民事权利，故死胎不属于尸体。但其具有物的属性，死胎应归娩出死胎的产妇所有，产妇享有对死胎的合法处分权。医院未经原告同意，按照医疗废物自行处理死胎，侵犯了原告的知情权，并给原告造成一定的精神痛苦，故医院应承担侵权责任。 考虑到医疗机构管理部门对死胎的处理尚无明确规定，故医院赔偿原告精神抚慰金的数额法院予以适当酌定，同时医院应向原告赔礼道歉。故判决：1.被告给付原告焦某精神抚慰金2000元；2.被告就其侵权行为以书面形式向焦某赔礼道歉；3.驳回原告其他诉讼请求。 律师点评 医院未经死胎所有权人同意，擅自处理死胎，构成侵权行为。其给所有权人造成的财产损失应予赔偿。 由于本案中，原告未能提供因被告的侵权行为给自己造成了财产损失的相应证据，所以法院对原告这部分请求未予支持。

民法案例分析报告

案例分析报告 最高法指导民事案例

案例分析报告 一案情简介 案例来源：指导案例1号：上海中原物业顾问有限公司诉陶德华居间合同纠纷案关键词：民事居间合同二手房买卖违约 裁判要点：房屋买卖居间合同中关于禁止买方利用中介公司提供的房源信息却绕开该中介公司与卖方签订房屋买卖合同的约定合法有效。但是，当卖方将同一房屋通过多个中介公司挂牌出售时，买方通过其他公众可以获知的正当途径获得相同房源信息的，买方有权选择报价低、服务好的中介公司促成房屋买卖合同成立，其行为并没有利用先前与之签约中介公司的房源信息，故不构成违约。 相关法条：《中华人民共和国合同法》第四百二十四条 基本案情：原告上海中原物业顾问有限公司（简称中原公司）诉称：被告陶德华利用中原公司提供的上海市虹口区株洲路某号房屋销售信息，故意跳过中介，私自与卖方直接签订购房合同，违反了《房地产求购确认书》的约定，属于恶意“跳单”行为，请求法院判令陶德华按约支付中原公司违约金万元。 被告陶德华辩称：涉案房屋原产权人李某某委托多家中介公司出售房屋，中原公司并非独家掌握该房源信息，也非独家代理销售。陶德华并没有利用中原公司提供的信息，不存在“跳单”违约行为。 法院经审理查明：2008年下半年，原产权人李某某到多家房屋中介公司挂牌销售涉案房屋。2008年10月22日，上海某房地产经纪有限公司带陶德华看了该房屋；11月23日，上海某房地产顾问有限公司(简称某房地产顾问公司)带

陶德华之妻曹某某看了该房屋；11月27日，中原公司带陶德华看了该房屋，并于同日与陶德华签订了《房地产求购确认书》。该《确认书》第条约定，陶德华在验看过该房地产后六个月内，陶德华或其委托人、代理人、代表人、承办人等与陶德华有关联的人，利用中原公司提供的信息、机会等条件但未通过中原公司而与第三方达成买卖交易的，陶德华应按照与出卖方就该房地产买卖达成的实际成交价的1%，向中原公司支付违约金。当时中原公司对该房屋报价165万元，而某房地产顾问公司报价145万元，并积极与卖方协商价格。11月30日，在某房地产顾问公司居间下，陶德华与卖方签订了房屋买卖合同，成交价138万元。后买卖双方办理了过户手续，陶德华向某房地产顾问公司支付佣金万元。 裁判结果：上海市虹口区人民法院于2009年6月23日作出（2009）虹民三（民）初字第912号民事判决：被告陶德华应于判决生效之日起十日内向原告中原公司支付违约金万元。宣判后，陶德华提出上诉。上海市第二中级人民法院于2009年9月4日作出（2009）沪二中民二（民）终字第1508号民事判决：一、撤销上海市虹口区人民法院(2009)虹民三(民)初字第912号民事判决；二、中原公司要求陶德华支付违约金万元的诉讼请求，不予支持。 二对本案例的分析-------参照法律关系分析方法 ㈠本案所涉及的法律关系的判定 1本案的争议焦点：，买方通过中介公司的居间服务选定房源后，却故意绕开该中介公司直接与房主达成交易或通过其他中介公司与房主达成交易的现象，民间俗称“跳单”。当事人在房屋买卖居间合同中约定的禁止跳单条款法律效力如何，以及何种情况构成跳单违约。 2从上述案例来看，双方主体产生了民事法律关系，即合同关系中的买卖居间合同关系。 3本案中法律关系的各要素，主体：原告上海中原物业顾问有限公司（简称中原

有关母公司与子公司法律关系的案例

有关母公司与子公司法律关系的案例 案情介绍: A 有限责任公司投资设立B有限责任公司，为其控股子公司，又设立C分公司。甲厂分别与B,C签订买卖合同，向它们供货，价款各为60万。但B,C收货后迟迟不付款，甲久催未果，遂以A公司为被告向法院起诉。 请问： A公司是否承担法律责任？ 评析：本案包括两种情况。A公司承担的法律责任有所不同，第一，对B与甲订立的合同A公司不承担责任。 B虽然是A公司投资建立的子公司，但具有独立的法人资格，子公司与母公司民事责任相互独立，B拖欠的货款应由其独立承担法律责任。第二，对C与甲签订的合同，A公司承担法律责任。C 公司作为分公司，虽可进行经营活动，但不具有法人资格，无独立财产，无独立的民事行为能力。 有关公司董事，经理义务的案例 案情介绍：A为甲服装公司董事。A与公司外人员B设立乙制衣有限责任公司，其产品与甲公司产品相同。为设立该公司，A以甲有限公司的资产为C个人的债务进行担保。在该有限责任公司经营期间，A共得收入20万。 请问：A得行为在哪些方面违反了《公司法》？应如何处理？ 评析：根据《公司法》规定，董事，经理有忠实得义务，竞业禁止得义务，具体体现为不得自营或者为他人经营与其任职公司同类的业务或从事损害本公司利益的活动；不得以公司资产为本公司的股东或者其他个人债务做担保，A为公司董事，与他人共同设立有限责任公司，

生产与本公司相同产品的行为违反了相关规定。以公司资产为C做担保也违反了规定。 甲有限公司可要求将A从事上述经营活动的收入20万收归公司所有。 担保行为，可以请求法院宣告担保行为无效。另外，甲公司可以给A 相应的处分，包括解除其董事职务。如造成损失，可以追究其赔偿责任。 例：某公司的股本总额为100万元，其中80万元为普通股，20万元为优先股，其固定股息为15%。如果公司年终决算的结果除提存公积金及其他开支外，尚有套利30万元，可作为红利进行分配，其计算过程： 可分红的金额为30万元 分派给优先股的数额为30×15%=4.5万元 可分派给普通股的数额为30－4.5=25.5万元 该年普通股所分得的股利率为25.5万元÷80万元=31.875% 优先股：15% 普通股：31.88% 为吸引投资者认购优先股，发行参与优先股 参与优先股——指股东除优先按规定的股利率领取股利外，还有权与普通股的股东一起以平等的比例分配其余的盈利，即可以取得双重的分红权 案情介绍：1995年10月，中国的A,B,C三家企业与公民D协商，决定共同投资设立一以批发商品为主的有限责任公司，三企业各出资10

民事法律关系案例分析

民事法律关系案例分析 甲、乙、丙于1999年8月8日各出资1万元买得一幅名画。约定由甲保管。同年10月，甲遇丁，丁愿购此画。甲即将画作价4.5万元卖给丁。事后，甲告知乙、丙。乙、丙要求分得卖画款项，甲即分别给乙、丙各1.5万元。 丁购该画后，于同年12月又将画以5万元卖给戊。两人约定：买卖合同签订后即将画交付戊，但因丁欲参与个人收藏品展，故与戊约定，若该画交付后半年内该收藏品展览未举行，则该画的所有权即转移戊。依此约定，丁将画交付戊，戊亦先期支付价款4万元。戊友已亦爱该画。2000年3月，已以6万元价格自戊处买此画。已嫌该画装裱不够精美，遂将该画送庚装裱店装裱。因已未按期付庚装裱店费用，该画被庚装裱店留置。庚装裱店通知已应在30日内付其付费用，但已仍未能按期支付。庚装裱店遂将画折价受偿，扣除费用，将差额被偿给已。已不同意庚装裱店这一做法。 又，丁于1999年12月与戊签订合同，因经营借款需要又于2000年2月将该画抵押给辛，辛以前即知丁有该画，后辛在庚装裱店见此画，方知丁在抵押该画之前已将该其卖给戊。戊于2000年4月死亡，其财产已由其妻壬与其子癸继承。辛找丁评理，丁找已，要求已返还该画或支付戊尚未支付的1万元价款。 现问： （1）本案主要涉及哪些民事法律关系？ （2）甲是否有权出卖该画？甲与丁之间的买卖行为是否有效？ （3）丁与戊之间的买卖合同是否成立/该画的所有权何时转移？ （4）戊是否有权出卖该画？已能否取得该画的所有权？ （5）庚装裱店的作法是否合法？ （6）丁能否以该画作抵押向辛借款？辛的权益能否得到保护？ （7）丁对戊的债权，应由谁清偿？ 答案： （1）本案涉及的主要民事法律关系有；1甲、乙、丙的共有关系；2甲、乙、丙与丁的买卖关系；3丁与戊的买卖关系；4戊与已的买卖关系；5已与庚装裱店间的承揽关系和留置关系；6丁与辛间的抵押关系、借货关系；7戊死亡之后的财产继承关系，8丁与壬、癸的价款清偿关系。 （2）甲无权单独决定出卖该画。因为甲、乙、丙三人共同出资对该画共同享有所有权。甲向乙、丙说明卖画后，乙、丙未反对而只要求分得其应得款额，实际上是对甲的越权行为的追认，使效力未定行为有效。因而使甲、丁之间的买卖行为有效。 （3）丁与戊之间的买卖行为意思表示一致，故成立，该行为不存在无效、可撤销或效力未定事由，故该行为有效。丁与戊在合同中约定了所有权转移的条件，故丁虽交付该画但所有权并未转移，只有

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如何处理母公司对子公司的控制关系 如何处理母公司对子公司的控制关系 《中华人民共和国公司法》（以下简称《公司法》）第十三条第二款规定：“公司可以设立子公司，子公司具有企业法人资格，依法独立承担民事责任。”设立子公司对企业扩大经营规模，壮大经济实力以及当前企业改制中的资产重组、兼并、优化资产结构，使现有资产得到有效利用将起到重要的作用。但由于子公司系母公司全资或控股设立①，母公司所持股份或者出资额足以对子公司实施控制行为，往往会出现损害子公司的利益，而使子公司丧失生产经营自主权，甚至有的母公司直接或间接为其公司谋取不法利益。以下笔者就如何把握母公司对子公司的必要控制尺度，以及如何认定母公司的不法控制行为作粗浅探讨。一、正确理解母子公司的相互关系根据《公司法》等相关法律法规的规定以及建立企业母子公司集团管理体制的目的，母子公司的相互关系应当是：1、出资与被投资企业之间的关系。子公司分为两种，一 种是全资子公司，即子公司的资产全部由母公司投入，属独家投资设立的子公司，“只有国家授权投资的公司可以设立全资子公司（即国家独资的子公司），其他公司只能设立有限责任公司或 股份有限公司形式的控股子公司”②。另一种是非全资子公司，即子公司的资产是由母公司与其他公司或个人共同投入的，只是母公司的投资比例达到控股的地位。母公司依据持有的股权对子公司行使出资人权利和依据所持股份承担有限责任，行使收益权。

并按照《公司法》规定的程序和权限对其子公司行使重大事项决策权。如公司的经营方针、投资计划，公司增加或减少注册资本，公司发行债券，公司的年度预算，公司的合并、分立、解散、清算等事项。根据需要通过公司章程列入重大事项决策内容。作为被投资企业的子公司，应当切实维护出资者的合法权益，执行出资者作出的重大决策，为出资者谋求利益最大化作出应有的努力和贡献。2、法律主体之间的平等关系。母子公司都是依照公司 法的有关规定设立的独立法人企业，各自行使独立的法人行为，独立享有民事权利和承担民事责任，按照公司章程进行运行。母公司在出资完成后，由出资者成为股东，同时丧失其财产权利，因此股权不属于所有权范畴③。母公司不是子公司的管理机构，母子公司之间不是上下级行政隶属关系，子公司的权利能力和行为能力不受母公司的限制，母公司不能违反公司章程干涉子公司的日常生产经营活动。但母子公司这种平等关系也不是绝对的，例如法律禁止母子公司相互持股，即母公司向子公司投资而成为子公司股东后，子公司不得再向母公司投资而成为母公司的股东。母子公司之间应当既要发挥集团的优势，也要坚持平等、竞争、效益的原则。3、核心公司与主要成员的关系。母公司作为集团 的核心主要作用是依照法律程序和公司章程，组织制定和实施公司集团的长远规划、发展战略目标。企业间的资产重组、兼并、产品结构调整、新产品的研发，协调集团成员企业间的关系。编制集团的合并会计、统计报表，统一管理集团的名称、商标、信